AGGIORNAMENTO AL 25.03.2013

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IN EVIDENZA

ANNO 2013: BLOCCO DEI LAVORI PUBBLICI E DEGLI ESPROPRI PER PUBBLICA UTILITA' !!

Il divieto di acquistare immobili, sancito per il 2013, si estende ad ogni tipo di immobile (e non solo ai fabbricati): cioè, si estende anche ai terreni e alle aree agricole.
Non solo: tali condizioni devono riferirsi applicabili anche all’acquisizione di immobili per la realizzazione di opere assistite da dichiarazione di pubblica utilità (esproprio).

LAVORI PUBBLICI: Enti locali – Acquisto di immobili – Limiti introdotti dalla legge di stabilità 2013 – Ambito di applicabilità.

     L'art. 12, commi 1-ter e 1-quater, della Legge 15.07.2011 n. 111 (conversione in legge, con modificazioni, del decreto-legge 06.07.2011 n. 98), così recita: "1-ter. A decorrere dal 01.01.2014 al fine di pervenire a risparmi di spesa ulteriori rispetto a quelli previsti dal patto di stabilità interno, gli enti territoriali e gli enti del Servizio sanitario nazionale effettuano operazioni di acquisto di immobili solo ove ne siano comprovate documentalmente l’indispensabilità e l’indilazionabilità attestate dal responsabile del procedimento. La congruità del prezzo è attestata dall’Agenzia del demanio, previo rimborso delle spese. Delle predette operazioni è data preventiva notizia, con l’indicazione del soggetto alienante e del prezzo pattuito, nel sito internet istituzionale dell’ente." (comma introdotto dall'art. 1, comma 138, legge n. 228 del 2012)
"1-quater. Per l’anno 2013 le amministrazioni pubbliche inserite nel conto economico consolidato della pubblica amministrazione, come individuate dall’ISTAT ai sensi dell’articolo 1, comma 3, della legge 31.12.2009, n. 196, e successive modificazioni, nonché le autorità indipendenti, ivi inclusa la Commissione nazionale per le società e la borsa (CONSOB), non possono acquistare immobili a titolo oneroso né stipulare contratti di locazione passiva salvo che si tratti di rinnovi di contratti, ovvero la locazione sia stipulata per acquisire, a condizioni più vantaggiose, la disponibilità di locali in sostituzione di immobili dismessi ovvero per continuare ad avere la disponibilità di immobili venduti. Sono esclusi gli enti previdenziali pubblici e privati, per i quali restano ferme le disposizioni di cui ai commi 4 e 15 dell’articolo 8 del decreto-legge 31.05.2010, n. 78, convertito, con modificazioni, dalla legge 30.07.2010, n. 122. Sono fatte salve, altresì, le operazioni di acquisto di immobili già autorizzate con il decreto previsto dal comma 1, in data antecedente a quella di entrata in vigore del presente decreto". (comma introdotto dall'art. 1, comma 138, legge n. 228 del 2012)
     Dalla ratio della disposizione, consistente nella necessità di consentire una riduzione della complessiva spesa pubblica, consegue la necessità di una sua ampia applicazione compatibilmente, peraltro, con il tessuto ordinamentale in cui va ad inserirsi.
     Alla luce di quanto precede, la Sezione ritiene di fornire le seguenti coordinate interpretative:
1) il divieto di acquistare immobili sancito per il 2013, e l’acquisto condizionato al rispetto delle condizioni di cui al comma 1-ter sancito dal 2014, si estende ad ogni tipo di immobile e non solo ai fabbricati;
2) le condizioni di cui sopra devono riferirsi applicabili anche alle ipotesi di acquisto di diritti reali su cosa altrui;
3) le condizioni di cui sopra devono riferirsi applicabili anche all’acquisizione di immobili per la realizzazione di opere assistite da dichiarazione di pubblica utilità;
4) le condizioni di cui sopra non devono ritenersi applicabili all’acquisizione di immobili per la realizzazione di opere assistite da dichiarazione di pubblica utilità avviate prima del 01.01.2013 ma non ancora concluse;
5) le condizioni di cui sopra devono riferirsi applicabili anche alle ipotesi di contratti preliminari di compravendita stipulati prima del 01.01.2013;
6) il divieto di acquisto sancito per il 2013 si applica anche ai diritti di prelazione, compresi quelli aventi fonte legale;
7) gli enti locali, a partire dall’esercizio 2014, potranno partecipare ad aste pubbliche per l’acquisto di immobili ma le offerte presentate non potranno superare il valore indicato nell’attestazione di congruità del prezzo rilasciata dall’Agenzia del Demanio.

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... il Comune di Magliolo chiede di sapere:
1) se il divieto di acquisto immobili sancito per il 2013, e l’acquisto condizionato al rispetto delle condizioni di cui al comma 1-ter sancito dal 2014, valga per ogni categoria di immobili come definiti dall’art. 812 del codice civile, ovvero possa intendersi limitato ai “fabbricati” (come sembra evincersi dal riferimento ai “locali” contenuto nel comma 1-quater);
2) se il divieto di acquisto di immobili sancito per il 2013, e l’acquisto condizionato al rispetto delle condizioni di cui al comma 1-ter sancito dal 2014 valga solo per l’acquisto in proprietà, o anche per l’acquisto di altri diritti reali;
3) se il divieto di acquisto di immobili sancito per il 2013, e l’acquisto condizionato al rispetto delle condizioni di cui al comma 1-ter sancito dal 2014 valga anche per l’acquisizione (in particolare terreni) per la realizzazione di opere assistite da dichiarazione di pubblica utilità mediante decreto di esproprio, cessione volontaria (ex art. 45 del DPR 327/2001) o compravendita iure privatorum;
4) quale sia la sorte delle acquisizioni assistite da dichiarazioni di pubblica utilità (decreto di esproprio, cessione volontaria -ex art. 45 del DPR 327/2001- o compravendita iure privatorum) avviate prima del 01/01/2013 ma non ancora concluse;
5) quale sia la sorte dei contratti preliminari di compravendita stipulati prima del 01/01/2013 per i quali non sia stato ancora stipulato il contratto definitivo;
6) come sia possibile conciliare il divieto di acquisto sancito per il 2013, con l’esercizio di diritti di prelazione (anche legale) da esercitarsi entro termini perentori;
7) come sia possibile conciliare l’acquisto di immobili mediante partecipazione ad aste pubbliche (ad es. nel caso di procedure fallimentari) con l’obbligo di acquisire l’attestazione della congruità del prezzo all’Agenzia del Demanio.
La soluzione dei vari quesiti deve ruotare intorno al necessario rispetto della ratio dell’art. 1138 L. n. 228/2012, peraltro chiaramente espressa al suo interno e consistente nella necessità di consentire una riduzione della complessiva spesa pubblica (<<al fine di pervenire a risparmi di spesa ulteriori rispetto a quelli previsti dal patto di stabilità interno>>). Ne consegue, per rimanere fedeli alla voluntas legis, la necessità di una sua ampia applicazione compatibile, peraltro, con il tessuto ordinamentale in cui le disposizioni de quibus vanno ad inserirsi.
Poiché il concetto di <<immobile>>, come descritto dall’art. 812 c.c., ricomprende <<il suolo, gli alberi, gli edifici e le altre costruzioni anche se unite al suolo a scopo transitorio>> appare evidente come l’ambito di applicazione dell’articolo sopra menzionato non possa essere limitata ai fabbricati in senso stretto, ovvero al trasferimento del diritto di proprietà, ma debba essere esteso anche ai terreni e alle aree agricole.
La risposta al secondo quesito, relativo all’estensione dei divieti o limitazioni all’acquisto di diritti reali su cosa altrui è direttamente fornita dall’art. 813 c.c. il quale chiaramente stabilisce, come principio generale che <<salvo che dalla legge risulti diversamente, le disposizioni concernenti i beni immobili si applicano anche ai diritti reali che hanno per oggetto beni immobili e alle azioni relative>>. Non avendo previsto l’art. 1 L. cit. alcuna deroga, appare evidente l’applicazione del medesimo anche a tale ultima ipotesi, in linea del resto con l’esigenza di limitare al massimo l’acquisto di diritti immobiliari.
Con riferimento all’acquisizione di immobili accompagnati dalla dichiarazione di pubblica utilità, di cui al terzo e quarto quesito, occorre distinguere in base al principio tempus regit actum l’ipotesi di una procedura espropriativa –o alternativa all’esproprio– che si perfezioni o meno nel 2013.
Preliminarmente, si deve ritenere necessaria l’estensione dei divieti anche alle procedure espropriative, che nel disegno del T.U. 08.06.2001 n. 327 dovrebbero divenire peraltro residuali rispetto agli accordi di diritto pubblico, in quanto nel caso contrario si consentirebbe, con riferimento ai terreni, un’agevole possibilità di eludere tali divieti stimolando la scelta di moduli (e cioè gli espropri) che nel corso di questi anni si sono sovente dimostrati inefficienti ed inefficaci oltreché del tutto diseconomici.
L’art. 121-quater pone un divieto assoluto di acquistare, a qualunque titolo, diritti immobiliari nell’esercizio 2013, con la sola esclusione dei contratti di locazione passiva nei limiti descritti dal medesimo. Occorre però evitare che l’applicazione pedissequa di tale divieto conduca al risultato opposto rispetto a quello voluto dal Legislatore. Infatti, mentre non sembra porsi alcun problema in presenza della sola dichiarazione di pubblica utilità, diversa è la situazione, tutt’altro che infrequente, che la medesima sia stata accompagnata dall’emissione, antecedente al 01.01.2013, di un decreto di occupazione d’urgenza dell’area preordinata all’espropriazione con la contemporanea corresponsione della relativa indennità.
In questo caso il procedimento è giunto ad un livello tale (tempus regit actum) da ritenere possibile e più soddisfacente alla ratio finanziaria voluta dal Legislatore condurlo a termine, anche con un possibile accordo di cessione volontaria intervenuto nel frattempo, piuttosto di lasciare ferma la situazione con una complessiva perdita maggiore di denaro pubblico, costituita dall’artificioso prolungamento del periodo di occupazione rispetto all’immissione definitiva nella proprietà da parte dell’ente.
Con riferimento agli esercizi successivi al 2013, l’art. 121-ter L. cit. –che prevede la possibilità di acquistare immobili in caso di comprovata indispensabilità ed indilazionabilità- ben giustifica la conclusione dei procedimenti espropriativi in corso sul presupposto che la loro instaurazione sia stata giustificata proprio dalla necessità di soddisfare interessi pubblici assolutamente primari. In questo caso deve ritenersi che il parere di congruità dell’Agenzia del Demanio debba richiedersi per le sole cessioni volontarie in quanto il riferimento testuale al <<prezzo>> mal si attaglia ad una applicazione estensiva di tale adempimento burocratico alla corresponsione della sola indennità di esproprio.
Per quanto riguarda la concreta esecuzione dei negozi preparatori di cui al quinto e sesto quesito, si deve ritenere che l’art. 121-quater introduca una fattispecie di impossibilità giuridica sopravvenuta per factum principis preclusiva all’esercizio dei diritti di prelazione ed alla conclusione dei contratti definitivi per l’anno 2013, laddove negli esercizi successivi anche questa tipologia di acquisti immobiliari dovrà soggiacere al requisito dell’indispensabilità ed indilazionabilità.
Infine, sulla conciliabilità dell’<<acquisto di immobili mediante partecipazione ad aste pubbliche (ad es. nel caso di procedure fallimentari) con l’obbligo di acquisire l’attestazione della congruità del prezzo all’Agenzia del Demanio>>, si può ritenere, in via interpretativa che il Comune possa partecipare alle aste nei limiti della congruità del prezzo fissata dall’Agenzia del Demanio, essendogli precluso rilanciare offerte che superino tale soglia.
Pertanto, in conclusione, la Sezione ritiene che:
1) il divieto di acquistare immobili sancito per il 2013, e l’acquisto condizionato al rispetto delle condizioni di cui al comma 1-ter sancito dal 2014 si estende ad ogni tipo di immobile e non solo ai fabbricati;
2) le condizioni di cui sopra devono riferirsi applicabili anche alle ipotesi di acquisto di diritti reali su cosa altrui;
3) le condizioni di cui sopra devono riferirsi applicabili anche all’acquisizione di immobili per la realizzazione di opere assistite da dichiarazione di pubblica utilità;
4) le condizioni di cui sopra non devono ritenersi applicabili all’acquisizione di immobili per la realizzazione di opere assistite da dichiarazione di pubblica utilità avviate prima del 01.01.2013 ma non ancora concluse;
5) le condizioni di cui sopra devono riferirsi applicabili anche alle ipotesi di contratti preliminari di compravendita stipulati prima del 01.01.2013;
6) il divieto di acquisto sancito per il 2013 si applica anche ai diritti di prelazione, compresi quelli aventi fonte legale;
7) gli enti locali, a partire dall’esercizio 2014, potranno partecipare ad aste pubbliche per l’acquisto di immobili ma le offerte presentate non potranno superare il valore indicato nell’attestazione di congruità del prezzo rilasciata dall’Agenzia del Demanio (Corte dei Conti, Sez. controllo Liguria, parere 31.01.2013 n. 9).

     Quindi, siamo alle solite: si può condividere -o meno- quanto affermato dalla Corte dei Conti ... ma quando c'è di mezzo il denaro pubblico, col rischio di rifondere di tasca propria spese illegittime, è meglio "convenire" ...
     E allora i responsabili degli Uffici Tecnici e, soprattutto, i ragionieri capo (che devono mettere la firma circa l'impegno di spesa) se hanno poca memoria vedano di "fare il nodo sul fazzoletto" ...
25.03.2013 - LA SEGRETERIA PTPL

SINDACATI

ENTI LOCALI - PUBBLICO IMPIEGO: Patto di stabilità e gestione associata delle funzioni fondamentali (CGIL-FP di Bergamo, nota 20.03.2013).

ENTI LOCALI - PUBBLICO IMPIEGO: Il conto annuale ed il censimento del personale del pubblico impiego - anno 2011 (CGIL-FP di Bergamo, nota 16.03.2013).

DIPARTIMENTO FUNZIONE PUBBLICA

PUBBLICO IMPIEGO: Assegno anche senza minimo Inpdap. Funzione pubblica. È sufficiente che il dipendente abbia maturato il diritto in un'altra gestione.
SENZA ECCEZIONI/ Al raggiungimento dei 65 anni deve scattare la collocazione a riposo d'ufficio senza attendere i 70.
Le pubbliche amministrazioni devono risolvere il rapporto di lavoro al raggiungimento dei 65 anni del proprio personale, anche se il dipendente iscritto ex Inpdap non ha maturato un diritto a pensione ma può vantarlo presso un altro ente previdenziale.
Lo precisa la Presidenza del consiglio dei ministri – dipartimento della Funzione Pubblica con la nota n. 13264/2013 di martedì scorso, in riscontro a un quesito posto da un Comune. Nel caso in esame, una dipendente pubblica con oltre 20 anni di contributi all'Inps aveva chiesto la ricongiunzione dei periodi assicurativi all'ex Inpdap ma all'atto della notifica del provvedimento aveva rinunciato alla ricongiunzione. Al compimento del 65esimo anno di età, l'interessata può contare su un'anzianità di servizio presso l'ente locale pari a poco più di 15 anni. L'anzianità contributiva si colloca parzialmente entro il 31.12.1995 e quindi il sistema pensionistico è misto.
A seguito della riforma Monti-Fornero e dell'innalzamento dei requisiti contributivi, così come precisato dall'Inps con la circolare 16 del 1° febbraio scorso, la dipendente non può vantare un diritto a pensione presso l'ex Inpdap, motivo per cui l'amministrazione comunale ha chiesto al Dipartimento se potesse concedere il trattenimento in servizio fino al massimo di 70 anni anche in considerazione del fatto che in questo lasso di tempo l'interessata maturerebbe il diritto a pensione raggiungendo i 20 anni contributivi richiesti.
Infatti le sentenze della Corte costituzionale numero 90 del 21.02.1992 e la 282/1991 hanno sancito la possibilità di trattenimento in servizio dei dipendenti pubblici ultrasessantacinquenni privi dell'anzianità minima per il diritto a pensione.
La Funzione pubblica sottolinea che la dipendente entro il 2011 ha maturato un diritto autonomo a pensione presso la gestione Inps avendo già perfezionato i requisiti pensionistici per la liquidazione del trattamento di vecchiaia (60 anni con 20 anni di contributi maturati nel 2008) e non è soggetta al regime previdenziale previgente le novità introdotte dal decreto Salva Italia. In generale, prosegue la nota, l'orientamento è che l'amministrazione debba risolvere il rapporto di lavoro al compimento del limite ordinamentale (salvo il trattenimento in servizio in presenza di tutti i presupposti di legge) qualora la dipendente possa contare su un diritto autonomo a pensione –come nel caso in esame– oppure possa, attraverso la totalizzazione, raggiungere il minimo contributivo di 20 anni.
Per il Dipartimento ne deriva che l'ente dovrebbe collocare la dipendente a riposo d'ufficio al compimento del 65esimo anno di età, salvo la concessione del trattenimento in servizio per un biennio di cui all'articolo 16 prevista dal decreto legislativo 503/1992 in presenza dei presupposti di legge.
Nel caso in cui l'interessata dovesse decidere di ricorrere alla pensione in regime di totalizzazione nazionale (Dlgs 42/2006) si applicherà la finestra mobile di 18 mesi istituita dal Dl 78/2010 (articolo Il Sole 24 Ore del 21.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

NOTE, CIRCOLARI E COMUNICATI

AMBIENTE-ECOLOGIA: Oggetto: SISTRI: avvio dal 01.10.2013 e sospensione del contributo di iscrizione (ANCE Bergamo, circolare 22.03.2013 n. 85).

PUBBLICO IMPIEGO: DISPOSIZIONI IN MATERIA DI ANTICORRUZIONE (ANCI, nota 21.03.2013).

APPALTI: OGGETTO: Durc - Interpelli del Ministero del Lavoro e delle Politiche Sociali in materia di rilascio della regolarità contributiva ad imprese in concordato preventivo con continuazione dell’attività aziendale (n. 41/2012) ed a società di capitali (n. 2/2013) (INPS, messaggio 21.03.2013 n. 4925 - link a www.inps.it).

EDILIZIA PRIVATA: Pubblicate le specifiche tecniche per i Reticoli Idrici Minori comunali.
Sono state pubblicate le specifiche tecniche ed informatiche per la predisposizione degli elaborati cartografici per la definizione del Reticolo Idrico Minore di competenza comunale come previsto dalla d.g.r. n. 4287 del 25.10.2012.
Nella sezione dedicata alla Polizia Idraulica sono riportati i criteri per la digitalizzazione dell’elaborato cartografico e per la redazione del Documento di Polizia Idraulica (20.03.2013 - link a www.territorio.regione.lombardia.it).

COMPETENZE PROGETTUALI: Oggetto: Nuova circolare relativa alle competenze dell'architetto junior ed del pianificatore junior alla luce di fatti e mutamenti finora intervenuti (Consiglio Nazionale degli Architetti Pianificatori Paesaggisti e Conservatori, circolare 07.03.2013 n. 21).

CONSIGLIERI COMUNALI - PUBBLICO IMPIEGO: In tema di applicabilità dell’articolo 1, comma 46, della legge n. 190 del 2012, in caso di sentenza di non doversi procedere per intervenuta prescrizione successiva a sentenza di condanna per reato contro la pubblica amministrazione (Commissione indipendente per la Valutazione, la Trasparenza e l’Integrità delle amministrazioni pubbliche - Autorità Nazionale Anticorruzione, delibera 07.03.2013 n. 14/2013).

EDILIZIA PRIVATA: MAPEL: monitoraggio autorizzazioni paesaggistiche degli enti locali.
La Struttura Paesaggio ha predisposto un'applicazione WEB per monitorare le autorizzazioni paesaggistiche rilasciate dagli enti locali ed eliminare la trasmissione cartacea dei documenti.
Il processo si inquadra come comunicazione obbligatoria ai sensi del comma 11, art. 146, D.lgs. n. 42/2004: "L'autorizzazione paesaggistica è trasmessa, senza indugio, alla soprintendenza che ha reso il parere nel corso del procedimento, nonché, unitamente allo stesso parere, alla regione ovvero agli altri enti pubblici territoriali interessati e, ove esistente, all'ente parco nel cui territorio si trova l'immobile o l'area sottoposta al vincolo".
Il progetto è in linea con gli obiettivi del D.lgs. 82/2005 ss.mm.ii., "Codice dell'amministrazione digitale", ovvero assicurare la disponibilità, la gestione, l'accesso, la trasmissione, la conservazione e la fruibilità dell'informazione in modalità digitale utilizzando le modalità più appropriate e le tecnologie dell'informazione e della comunicazione.
Il prototipo di MAPEL (Monitoraggio Autorizzazioni Paesaggistiche rilasciate dagli Enti Locali) è accessibile da alcune settimane e rimarrà on-line per una fase di test da parte degli enti locali interessati dal processo per tutto il primo semestre del 2013.
L'applicativo è supportato da servizi e strumenti informatici consolidati nel sistema regionale:
● CRS - Carta regionale dei servizi
● EDMA - Piattaforma documentale di Regione Lombardia
● REGIS - Piattaforma geografica di Regione Lombardia
I prerequisiti per l'utilizzo di MAPEL sono i seguenti:
● un lettore di smart card
● il software CRS Manager installato
● la CRS dell'operatore con PIN attivato
Tutti gli enti interessati a partecipare alla fase di test possono accedere all'applicativo attraverso gli strumenti indicati. Ricordiamo che su www.crs.regione.lombardia.it è possibile scaricare il software, le istruzioni per l'installazione e le indicazioni per l'operatività di firma digitale.
Per ulteriori informazioni, per inviare suggerimenti o osservazioni il riferimento è Stefania Paoletti, tel. 02/6765.4553, stefania_paoletti@regione.lombardia.it
Per problemi sull'applicativo MAPEL durante la fase preliminare e/o durante il test, contattare i referenti di Lombardia Informatica attraverso la mail: assistenza_siba@lispa.it
La fase di test si protrarrà fino a 30.06.2013 (marzo 2013 - link a www.regione.lombardia.it).

AUTORITA' VIGILANZA CONTRATTI PUBBLICI

APPALTI SERVIZI: Polizze, inciuci ko. Assicurazioni, più trasparenza. Dall'Authority dei contratti una stretta per le p.a.
Più trasparenza negli appalti pubblici di servizi assicurativi, che per il 64% vengono aggiudicati a una sola offerta; obbligo di tenere distinti i servizi di brokeraggio da quelli assicurativi; illegittima la prassi di calcolare le commissione dei broker in percentuale sui premi futuri.
Sono alcune delle indicazioni fornite alle stazioni appaltanti dall'Autorità per la vigilanza sui contratti pubblici (Avcp) con la determinazione 13.03.2013 n. 2 sull'affidamento dei servizi assicurativi e di intermediazione assicurativa, un settore affetto da «gravi distorsioni».
Secondo l'organismo di vigilanza presieduto da Sergio Santoro infatti oltre il 30% delle gare sono andate deserte (in particolare presso alcune centrali di committenza il dato è ancora più alto) e nel 64,8% dei casi (in valore) l'affidamento del contratto è avvenuto in presenza di una sola offerta e nel 23,7% con due sole offerte.
Dal momento che «è emersa una diretta correlazione fra strutturazione dei bandi e fenomeno della gare deserte», la determina detta alcune indicazioni per consentire alle stazioni appaltanti di perseguire al meglio l'interesse pubblico, considerando anche che si tratta di un mercato caratterizzato da costi dei sinistri crescenti a fronte di risorse economiche non sempre sufficienti. In questo quadro generale occorre preliminarmente che le stazioni appaltanti le stazioni appaltanti «si impegnino attivamente nelle attività di prevenzione dei rischi e di gestione dei sinistri, considerate fondamentali per ridurre il costo delle polizze».
Altrettanto importante è le amministrazioni «si dotino di tutti gli strumenti necessari per fornire un set informativo completo ai concorrenti che partecipano alle procedure di evidenza pubblica». A tale fine la determina segnala l'opportunità che siano previste nei bandi clausole che impongano, a pena di sanzioni, alle imprese aggiudicatarie di fornire le informazioni necessarie per quotare i sinistri, con modalità e tempi appropriati per la redazione dei documenti per la gara relativa al rinnovo delle coperture, senza che da ciò derivino oneri elevati per le imprese che finirebbero inevitabilmente per scaricarsi sui costi delle polizze.
Le amministrazioni devono poi dotarsi degli strumenti necessari per fornire un set informativo completo ai concorrenti che partecipano alle procedure di evidenza pubblica. La determina invita poi le stazioni appaltanti a prevedere nei bandi clausole che impongano, a pena di sanzioni, alle imprese aggiudicatarie di fornire le informazioni necessarie per quotare i sinistri, con modalità e tempi appropriati per la redazione dei documenti per la gara relativa al rinnovo delle coperture, senza che da ciò derivino oneri elevati per le imprese che finirebbero inevitabilmente per scaricarsi sui costi delle polizze.
Per i servizi di intermediazione assicurativa, oltre a ribadire la necessità che questi siano tenuti ben distinti da quelli assicurativi, l'Avcp ritiene che l'attuale prassi di remunerare il broker con commissioni calcolate in percentuale dei premi futuri «non sia conforme con le previsioni del Codice, in quanto la valutazione delle offerte economiche dei concorrenti viene effettuate su grandezze eterogenee e non conosciute al momento della gara, e rischia di contenere incentivi distorti per l'attività dell'intermediario» (articolo ItaliaOggi del 23.03.2013).

LAVORI PUBBLICI: Co-marketing inammissibile se si guarda all'offerta più vantaggiosa
Costituisce errato esercizio del potere discrezionale l'inserimento di criteri di valutazione fondati su elementi estranei all'appalto. In particolare, attribuire un punteggio all'offerta di condizioni economiche per lo svolgimento di azioni di co-marketing appare illegittimo per violazione della normativa e della giurisprudenza.
Quanto afferma l'Autorità per la vigilanza sui contratti pubblici con il parere di precontenzioso 13.02.2013 n. 11 appare paradigmatico rispetto ai comportamenti non conformi ai principi elaborati dalla giurisprudenza in tema di discrezionalità della pubblica amministrazione nella predisposizione degli atti di gare di appalti pubblici.
La vicenda riguardava un comune del messinese che per un appalto di lavori di riqualificazione urbana con importo a base d'asta di 1,052 milioni prevedeva l'attribuzione di un punteggio all'offerta in aumento sull'importo da versare al comune per installare spazi pubblicitari sui luoghi oggetto dell'intervento, per promuovere le opere oggetto dell'appalto.
In sostanza l'amministrazione così facendo voleva valorizzare le possibili azioni di co-marketing proposte dal concorrente, ma ciò, in base anche a quanto esposto dall'Ance Sicilia, non sarebbe stato in linea con le norme e la giurisprudenza. Nel dettaglio, l'anomalia segnalata all'Autorità per la vigilanza sui contratti pubblici consisteva nel fatto che, inizialmente, il ribasso sull'importo a base di gara rivestiva una importanza assolutamente minore (15 punti) rispetto a quella attribuita all'elemento concernente il co-marketing (inizialmente fissato a 50/100), consistente nell'offerta per la concessione all'aggiudicatario degli impianti pubblicitari realizzati dalla stazione appaltante dell'appalto per azioni di co-marketing.
Pur avendo ridotto il «peso» dell'elemento co-marketing da 50 punti a 20, rimaneva però ancora in piedi la censura di non conformità di tale elemento di valutazione rispetto al quadro di riferimento nazionale e comunitario, che privilegia valutazioni tese a garantire la qualità dell'offerta dell'impresa, e in contrasto con quanto previsto nella determinazione 7/2011 dell'organismo di vigilanza. L'Autorità di via di Ripetta ha quindi da un lato ritenuto inammissibile questo «discriminante criterio» di valutazione delle offerte e poi ha aggiunto che «non è dato evincere alcuna specifica attinenza tra il criterio in esame e le caratteristiche dell'appalto».
In altre parole non basta che vi sia un interesse pubblico, espressamente riconnesso al valore culturale degli spazi interessati dai lavori, perché il «criterio di valutazione dell'offerta non risulta attinente alla natura, all'oggetto e alle caratteristiche dell'appalto, volto alla riqualificazione dell'area attraverso l'esecuzione di un complessivo intervento di trasformazione, al fine di migliorarne la fruibilità, che non comprende anche la sua valorizzazione pubblicitaria e commerciale» (articolo ItaliaOggi Sette del 18.03.2013).

UTILITA'

SICUREZZA LAVORO: “Quaderno della sicurezza per il lavoratore”: ecco un utile vademecum per la sicurezza nei cantieri.
In questo articolo proponiamo un “Quaderno tecnico”, a cura del Comitato Paritetico Territoriale per la sicurezza sul lavoro di Taranto che illustra, in maniera molto chiara e precisa i diversi aspetti da tenere in considerazione quando si lavora in un cantiere edile.
Il documento evidenzia, grazie anche a illustrazioni e foto esplicative, i principali aspetti relativi a:
● rischi derivanti dalle attività svolte dai lavoratori
● adempimenti prescritti dalla vigente normativa
L’intento della pubblicazione è quello di costituire un utile strumento di lavoro che, attraverso una facile lettura, possa permettere la diffusione della cultura sulla sicurezza basata sul principio che solo l’osservanza delle norme può limitare gli infortuni e, quindi, sul valore indiscusso della prevenzione.
Il documento costituisce un utile strumento per tutte le figure che operano in cantiere o si occupano di sicurezza e fornisce indicazioni utili su:
● Diritti e doveri dei lavoratori
● Figure di cantiere (es. preposto, coordinatore, RSPP, ecc.)
● Organi di Vigilanza
● Rischi e misure di prevenzione
● Attrezzature e Macchine da Lavoro
● Dispositivi di Protezione Individuale (DPI)
● La segnaletica di sicurezza
● Documenti da tenere in cantiere: il PIMUS, il POS ed il PSC (21.03.2013 - link a www.acca.it).

EDILIZIA PRIVATA: Impianti fotovoltaici: ok alle detrazioni del 50%!
La detrazione del 50% relativa alle ristrutturazioni edilizie vale anche per la realizzazione di impianti fotovoltaici.
Lo conferma l’Agenzia delle Entrate in risposta a un quesito posto dall’ANIE (Federazione Nazionale delle Imprese Elettrotecniche ed Elettroniche) che ipotizzava che le agevolazioni fiscali fossero riservate al solo ambito del solare termico per la produzione di acqua calda sanitaria, che ha un’incidenza immediatamente misurabile sul risparmio energetico.
L’Agenzia, invece, conferma che la realizzazione di un impianto fotovoltaico va considerata a tutti gli effetti opera edile finalizzata al risparmio energetico e, in quanto tale, ha diritto al beneficio della detrazione del 50%.
Tuttavia, chiarisce l’Agenzia delle Entrate, chi opta per la detrazione sulle ristrutturazioni non può richiedere gli incentivi del Quinto Conto Energia sullo stesso intervento.
Al contrario, su indicazione del Ministero dello Sviluppo Economico l’Agenzia delle Entrate ha affermato che il bonus fiscale sulle ristrutturazioni si può cumulare con lo scambio sul posto e il ritiro dedicato (21.03.2013 - link a www.acca.it).

EDILIZIA PRIVATA: Focus giurisprudenza: il silenzio nel rilascio del permesso di costruire.
Le modifiche normative
Il procedimento per il rilascio del permesso di costruire è stato oggetto negli ultimi due anni di ben due interventi legislativi con il (DL 70/2011 e con il DL 83/2012) che ne hanno comportato una completa riscrittura.
Il DL 70/2011 ha introdotto la previsione generale del silenzio-assenso (fatti salvi i casi in cui sussistano vincoli ambientali) nonché una rivisitazione dei termini procedurali e riformulato la disposizione sull’intervento sostitutivo della Regione, in caso di inerzia del Comune nell’emanazione del titolo, affidando alla legislazione regionale la determinazione di forme e modalità per l’esercizio del potere sostitutivo.
La versione antecedente alla modifica prevedeva che in caso di non risposta da parte dell’amministrazione comunale nei termini indicati per l’adozione finale del provvedimento, si formasse il silenzio-rifiuto impugnabile entro 60 giorni avanti ai competenti Tribunali amministrativi regionali.
La previsione del silenzio-assenso interviene, perciò, a porre rimedio a tale situazione tutelando maggiormente gli interessi privati innanzi all’inerzia dell’amministrazione con conseguente riduzione dei relativi procedimenti giudiziari. Con il silenzio-assenso l’interessato, infatti, potrà far affidamento sulla formazione di un provvedimento tacito senza dover attendere i tempi non certo brevi di un contenzioso amministrativo.
Affinché si intenda formato il silenzio-assenso è necessario che non sia intervenuto alcun provvedimento negativo e che siano rispettate le prescrizioni previste dalla legge.
La formazione del silenzio-assenso, che si configura come provvedimento, non pregiudica, tuttavia, i poteri di autotutela della Pubblica Amministrazione che, ai sensi dell'art. 38 del DPR n. 380/2001 (TU edilizia), può annullare il permesso di costruire.
Con la novella dello scorso anno, oltre alle minime modifiche apportate al comma 1 e al comma 3, che appaiono non determinanti o, comunque, di mero coordinamento, è stato inserito un nuovo comma 5-bis e sono stati riscritti il comma 6 e il comma 10.
Il nuovo comma 10, in particolare, disciplina l’ipotesi in cui l’immobile oggetto dell’intervento sia sottoposto ad un vincolo, tutelato da un Ente diverso rispetto all’Amministrazione comunale. In tal caso, lo Sportello Unico è tenuto sempre ad acquisire il relativo atto di assenso in sede di conferenza di servizi, ed è stato confermato che "In caso di esito non favorevole, sulla domanda di permesso di costruire si intende formato il silenzio-rifiuto".
Focus giurisprudenza
L’Ance, da sempre attenta a seguire l’opinione della giurisprudenza ha raccolto le prime pronunce dei giudici amministrativi sul nuovo procedimento di rilascio del permesso di costruire fondato sull’istituto del silenzio assenso.
Per i Tribunali amministrativi il nuovo procedimento rappresenta un principio fondamentale della legislazione statale nella materia del governo del territorio e come tale prevale sulle norme regionali di dettaglio.
In applicazione del principio del tempus regit actum, inoltre, le modifiche normative, se sono intervenute prima della formale adozione del provvedimento finale, devono essere osservate dalla P.A. (14.03.2013 - tratto da www.ance.it).

GURI - GUUE - BURL (e anteprima)

ENTI LOCALI: B.U.R. Lombardia, serie ordinaria n. 12 del 21.03.2013, "Determinazioni in ordine alla composizione della Giunta regionale" (decreto P.G.R. 20.03.2013 n. 2624).

ENTI LOCALI: B.U.R. Lombardia, serie ordinaria n. 12 del 21.03.2013, "Contributo straordinario e ordinario annuale ai sensi del regolamento regionale 27.07.2009, n. 2 “Contributi alle Unioni di Comuni lombarde e alle Comunità montane e incentivazione alla fusione dei piccoli Comuni, in attuazione dell’articolo 20 della legge regionale 27.06.2008, n. 19 (‘Riordino delle Comunità montane della Lombardia, disciplina delle Unioni di Comuni lombarde e sostegno all’esercizio associato di funzioni e servizi comunali’)” e s.m.i. - Informatizzazione della procedura di presentazione delle domande di contributo e relativo procedimento istruttorio" (decreto D.S. 18.03.2013 n. 2439).

AMBIENTE-ECOLOGIA: B.U.R. Lombardia, serie ordinaria n. 12 del 21.03.2013, "Modifica parziale all’allegato alla d.g.r. 28.12.2012 n. IX/4621 di approvazione della “Direttiva per il controllo degli scarichi degli impianti di trattamento delle acque reflue urbane”" (deliberazione G.R. 15.03.2013 n. 2365).

DOTTRINA E CONTRIBUTI

ATTI AMMINISTRATIVI: P. L. Portaluri, LA REGOLA ESTROSA: NOTE SU PROCEDIMENTO AMMINISTRATIVO E IUS SUPERVENIENS (link a www.giustizia-amministrativa.it).

EDILIZIA PRIVATA: S. Deliperi, Il Giudice amministrativo segue il Giudice penale in materia di violazione del vincolo paesaggistico (17.03.2013 - link a www.lexambiente.it).

PUBBLICO IMPIEGO: S. Foà, Le novità della legge anticorruzione - Legge 06.11.2012 n. 190 (Urbanistica e appalti 3/2013 - tratto da www.ispoa.it).

CONDOMINIO: G. Benedetti, La responsabilità dell’amministratore per la sicurezza del condomìnio - Legge 11.12.2012 n. 220 (Igiene e Sicurezza del Lavoro n. 2/2013 - tratto da www.ipsoa.it).

AMBIENTE-ECOLOGIA: V. Paone, La raccolta e il trasporto dei rifiuti in forma ambulante (Ambiente & Sviluppo n. 2/2013 - link a www.lexambiente.it).

QUESITI & PARERI

PUBBLICO IMPIEGO: Comune di 12 mila abitanti privo di dirigenza, disciplina delle mansioni.
Domanda
In un Comune di 12 mila abitanti, privo di dirigenza, la struttura organizzativa è divisa in 5 settori. Tre settori sono diretti da funzionari cat. D3 con posizione organizzativa. Per gli altri settori il posto di funzionario cat. D3 è vacante: i settori sono quello finanziario e quello dei tributi.
E' possibile affidare la responsabilità con posizione organizzativa a dipendenti di tali settori di cat. C ex art. 11, comma 3, N.O.P. del 31.03.1999 che svolgono di fatto tutte le incombenze? Oppure la responsabilità di tali settori deve essere affidata ad interim ai funzionari cat. D3 degli altri settori che però hanno laurea in Giurisprudenza ed in Ingegneria e non in Economia e neppure Diploma di ragioniere?
Risposta
L'art. 52 D.Lgs. 30.03.2001, n. 165 (che ai sensi dell'art. 1 si applica anche ai Comuni) sotto la rubrica "Disciplina delle mansioni" stabilisce che "(...) 2. Per obiettive esigenze di servizio il prestatore di lavoro può essere adibito a mansioni proprie della qualifica immediatamente superiore:
a) nel caso di vacanza di posto in organico, per non più di sei mesi, prorogabili fino a dodici qualora siano state avviate le procedure per la copertura dei posti vacanti come previsto al comma 4;
b) nel caso di sostituzione di altro dipendente assente con diritto alla conservazione del posto, con esclusione dell'assenza per ferie, per la durata dell'assenza.
3. Si considera svolgimento di mansioni superiori, ai fini del presente articolo, soltanto l'attribuzione in modo prevalente, sotto il profilo qualitativo, quantitativo e temporale, dei compiti propri di dette mansioni.
4. Nei casi di cui al comma 2, per il periodo di effettiva prestazione, il lavoratore ha diritto al trattamento previsto per la qualifica superiore. Qualora l'utilizzazione del dipendente sia disposta per sopperire a vacanze dei posti in organico, immediatamente, e comunque nel termine massimo di novanta giorni dalla data in cui il dipendente è assegnato alle predette mansioni, devono essere avviate le procedure per la copertura dei posti vacanti.
5. Al di fuori delle ipotesi di cui al comma 2, è nulla l'assegnazione del lavoratore a mansioni proprie di una qualifica superiore, ma al lavoratore è corrisposta la differenza di trattamento economico con la qualifica superiore. Il dirigente che ha disposto l'assegnazione risponde personalmente del maggiore onere conseguente, se ha agito con dolo o colpa grave".
In materia di mansioni superiori, l'art. 11 CCNL del 31.03.1999 stabilisce che "1. I Comuni privi di posizioni dirigenziali, che si avvalgano della facoltà di cui all'art. 51, comma 3-bis, della L. 142/1990 introdotto dalla L. 191/1998 e nell'ambito delle risorse finanziarie ivi previste a carico dei rispettivi bilanci, applicano la disciplina degli artt. 8 e ss. esclusivamente a dipendenti cui sia attribuita la responsabilità degli uffici e dei servizi formalmente individuati secondo il sistema organizzativo autonomamente definito e adottato. (...)
3. Nel caso in cui siano privi di posizioni della categoria D, i Comuni applicano la disciplina degli artt. 8 e ss. ai dipendenti di cui al comma 1 classificati nelle categorie C o B, ove si avvalgano della facoltà di cui alla disciplina di legge richiamata nello stesso comma 1. In tal caso, il valore economico della relativa retribuzione di posizione può variare da un minimo di L. 6.000.000 ad un massimo di L. 15.000.000 annui lordi per tredici mensilità".
L'art. 51 L. 08.06.1990, n. 142 "Organizzazione degli uffici e del personale" stabiliva che "3-bis Nei comuni privi di personale di qualifica dirigenziale le funzioni di cui al comma 3, fatta salva l'applicazione del comma 68, lettera c), dell'articolo 17 della L. 127/1997, possono essere attribuite, a seguito di provvedimento motivato del sindaco, ai responsabili degli uffici o dei servizi, indipendentemente dalla loro qualifica funzionale, anche in deroga a ogni diversa disposizione". La disposizione è oggi ripetuta nell'art. 109 D.Lgs. 18.08.2000, n. 267 secondo cui "2. Nei comuni privi di personale di qualifica dirigenziale le funzioni di cui all'art. 107, commi 2 e 3, fatta salva l'applicazione dell'art. 97, comma 4, lettera d), possono essere attribuite, a seguito di provvedimento motivato del sindaco".
L'art. 8, CCNL 14.09.2000 integrativo, al co. 6 stabilisce che "6. Al dipendente di categoria C, assegnato a mansioni superiori della categoria D, possono essere conferite, ricorrendone le condizioni e nel rispetto dei criteri predefiniti dagli enti, gli incarichi di cui agli articoli da 8 a 11 del CCNL del 31.03.1999, con diritto alla percezione dei relativi compensi.
7. Per quanto non previsto dal presente articolo resta ferma la disciplina dell'art. 56 del D.lgs. n. 29/1993" (ora art. 52 D.Lgs. 30.03.2001, n. 165).
Quindi è senz'altro possibile -nei limiti dell'art. 52 D.Lgs. 30.03.2001, n. 165- che un dipendente di cat. C possa avere la reggenza di un ufficio di cat. D (19.03.2013 - tratto da www.ipsoa.it).

AMBIENTE-ECOLOGIA - EDILIZIA PRIVATA: Le leggi regionali che disciplinano il riutilizzo dei materiali di scavo nei piccoli cantieri sono costituzionali? (18.03.2013 - link a www.ambientelegale.it).

TRIBUTI: Quali sono le aree escluse dalla Tares? (18.03.2013 - link a www.ambientelegale.it).

TRIBUTI: Cosa è il prototipo di regolamento Tares? (11.03.2013 - link a www.ambientelegale.it).

AMBIENTE-ECOLOGIA - EDILIZIA PRIVATA: Albo Gestori Ambientali – cat. 9: Ai fini dell’iscrizione in cat. 9, le imprese devono dimostrare di avere eseguito interventi di bonifica? (11.03.2013 - link a www.ambientelegale.it).

APPALTI: Comuni con meno di 5.000 abitanti. Appalti, sussistenza dell'obbligo della centrale unica di committenza.
Domanda
L'art. 33 del Codice dei Contratti Pubblici impone ai Comuni con popolazione inferiore a 5.000 abitanti di affidare ad un'unica centrale di committenza l'acquisizione di lavori, servizi e forniture nell'ambito delle Unioni dei Comuni, qualora esistenti, ovvero costituendo un apposito accordo consortile tra i Comuni medesimi avvalendosi dei competenti uffici.
Tale presupposto risulta chiaro se integrato con la norma che prevede l'obbligatorietà dell'esercizio associato delle funzioni fondamentali in capo ai Comuni della sopra specificata classe demografica. Un Comune, avendo fatto parte di Comunità Montana, ed avendo una popolazione di 3800 abitanti risulta ugualmente esonerato dall'obbligo di associare funzioni (L.R. Toscana 27.12.2011, n. 68, art. 55).
Persiste, quindi, l'obbligo della centrale unica di committenza? Se si, è possibile adempiere attraverso la Convenzione (art. 30, D.Lgs. 18.08.2000, n. 267) con un Comune limitrofo superiore a 5000 abitanti?
Risposta
Il comma 3-bis dell'art. 33, D.Lgs. 12-04-2006, n. 163 (Codice degli appalti) pone un obbligo, in capo ai Comuni con meno di 5.000 abitanti, "di affidare ad un'unica centrale di committenza l'acquisizione di lavori, servizi e forniture". Detto obbligo può essere assolto, in concreto, con diverse modalità:
1) nell'ambito delle Unioni dei Comuni, se esistenti;
2) costituendo un apposito accordo consortile;
3) "attraverso gli strumenti elettronici di acquisto gestiti da altre centrali di committenza di riferimento", tra i quali la legge annovera -a titolo esemplificativo ("ivi comprese")- le convenzioni di cui all'art. 26, L. 23.12.1999, n. 488 (relative a servizi e forniture) ed il mercato elettronico della P.A. di cui all'art. 328, D.P.R. 05.10.2010, n. 207.
Invero, il fatto che l'art. 55, L.R. Toscana 27.12.2011, n. 68 non annoveri il Comune richiedente nelle categorie di Comuni obbligati ad associare le funzioni fondamentali, non sembra incidere sulla vigenza dell'obbligo testé descritto, che risponde ad una ratio ben precisa.
Riguardo alle modalità di assolvimento dell'obbligo, si rimanda all'elencazione suesposta. La procedura di cui all'art. 30, D.Lgs. 18.08.2000, n. 267 (T.U.E.L.) non è richiamata dall'art. 33 del Codice degli Appalti; pertanto, in un'ottica prudenziale ed in attesa di indicazione applicative da giurisprudenza e prassi, si consiglia di attenersi alla lettera della norma (11.03.2013 - tratto da www.ipsoa.it).

PATRIMONIO: Acquisto immobili. Art. 12, D.L. n. 98/2011, come novellato dalla legge di stabilità 2013.
Il divieto di acquistare immobili a titolo oneroso, per l'anno 2013, di cui al nuovo comma 1-quater dell'art. 12, D.L. n. 98/2011, è stabilito per tutte le amministrazioni pubbliche, ivi compresi gli enti territoriali. La clausola di salvezza prevista per gli acquisti già autorizzati con decreto del Ministro dell'economia e delle finanze prima dell'01.01.2013 è espressamente riferita alle Amministrazioni centrali.
La Corte dei Conti, nell'osservare che il comma 1-quater pone 'un divieto assoluto di acquistare, a qualunque titolo, diritti immobiliari nell'esercizio 2013', ha affermato, però, che occorre 'evitare che l'applicazione pedissequa di tale divieto conduca al risultato opposto rispetto a quello voluto dal Legislatore'. In particolare, per il Giudice contabile: per quanto concerne le procedure espropriative, è conforme alla volontà del legislatore portare a termine quelle per cui risultino, in data antecedente all'01.01.2013, un decreto di occupazione di urgenza con la corresponsione della relativa indennità; per i contratti preliminari stipulati prima dell'01.01.2013, il comma 1-quater introduce una fattispecie di impossibilità giuridica sopravvenuta per factum principis preclusiva alla conclusione dei contratti definitivi per l'anno 2013.
Il Comune chiede alcuni chiarimenti in merito alle nuove disposizioni aggiunte all'art. 12, D.L. n. 98/2011 [1], a seguito della novella dettata dall'art. 1, comma 138, L. n. 228/2012 [2], statuenti misure restrittive per l'acquisto di beni immobili da parte delle pubbliche amministrazioni. L'Ente chiede, in particolare, di sapere se trovi applicazione agli enti locali il nuovo comma 1-quater dell'art. 12.
Sentito il Servizio finanza locale di questa Direzione centrale, si esprimono le seguenti considerazioni.
L'art. 12, comma 1, D.L. n. 98/2011 (non interessato dalla novella del 2012) prevede che a partire dal 01.01.2012 le operazioni di acquisto e vendita di immobili, da parte delle amministrazioni pubbliche [3] sono subordinate alla verifica del rispetto dei saldi strutturali di finanza pubblica da attuarsi con decreto di natura non regolamentare del Ministro dell'economia e delle finanze. La disposizione esclude espressamente dal suo ambito di applicazione, tra gli altri, gli enti territoriali.
Il nuovo comma 1-quater dell'art. 12, D.L. n. 98/2011, stabilisce che, per l'anno 2013, tutte le amministrazioni pubbliche [4], incluse le autorità indipendenti, tra cui la Consob, non possono acquistare immobili a titolo oneroso né stipulare contratti di locazione passiva salvo che si tratti di rinnovi di contratti, ovvero la locazione sia stipulata, a condizioni più vantaggiose, per sostituire immobili dismessi o per continuare ad avere la disponibilità di immobili venduti. Dall'ambito soggettivo di applicazione del comma 1-quater in argomento sono espressamente esclusi gli enti previdenziali pubblici e privati, mentre gli enti territoriali (venendo al quesito posto dall'Ente) si intendono ricompresi nell'alveo delle amministrazioni pubbliche ivi indicate [5].
L'ente pone, inoltre, l'attenzione sul comma 1-quater laddove esclude dal divieto le operazioni di acquisto di immobili già autorizzate con il decreto ministeriale di cui al comma 1 (come sopra chiarito, riferito alle Amministrazioni centrali), prima dell'entrata in vigore della novella del 2012 [6], e chiede se una tale esclusione possa applicarsi in via analogica agli enti territoriali ed, altresì, se possano ritenersi esclusi gli acquisti conseguenti a procedure espropriative.
Al riguardo, atteso che le nuove disposizioni recate dall'art. 1, comma 138, L. n. 228/2012, non dispongono in modo specifico, si auspica che i competenti organi statali intervengano tempestivamente a fornire gli opportuni chiarimenti [7], esulando l'interpretazione delle norme statali dalla competenza dello scrivente Servizio.
Si segnala, comunque, il parere 31.01.2013 n. 9 della Corte dei conti, sezione di controllo per la Regione Liguria, in ordine ad una richiesta proveniente da un comune e concernente la corretta interpretazione dell'art. 1, comma 138, della Legge di stabilità 2013, di novella dell'art. 12, D.L. n. 98/2011.
In particolare, sul nuovo comma 1-quater dell'art. 12 richiamato, il Giudice contabile, nell'osservare che lo stesso pone 'un divieto assoluto di acquistare, a qualunque titolo, diritti immobiliari nell'esercizio 2013', afferma, però, che occorre 'evitare che l'applicazione pedissequa di tale divieto conduca al risultato opposto rispetto a quello voluto dal Legislatore'.
A tal fine, per quanto concerne le procedure espropriative, la Corte dei conti distingue l'ipotesi della sola dichiarazione di pubblica utilità, per la quale non sembra porsi alcun problema, nel senso dell'applicazione, in questa ipotesi, delle nuove limitazioni agli acquisti immobiliari, dalla diversa situazione, tutt'altro che infrequente, che la dichiarazione di pubblica utilità sia stata accompagnata dall'emissione, antecedente all'01.01.2013, di un decreto di occupazione di urgenza dell'area preordinata all'espropriazione con la contemporanea corresponsione della relativa indennità. In quest'ultimo caso, secondo la Corte, 'il procedimento è giunto ad un livello tale (tempus regit actum) da ritenere possibile e più soddisfacente alla ratio finanziaria voluta dal Legislatore condurlo a termine, anche con possibile accordo di cessione volontaria intervenuto nel frattempo, piuttosto di lasciare ferma la situazione con una complessiva perdita maggiore di denaro pubblico, costituita dall'artificioso prolungamento del periodo di occupazione rispetto all'immissione definitiva nella proprietà da parte dell'ente'.
Mentre, per quanto riguarda la concreta esecuzione dei negozi preparatori -contratti preliminari di compravendita stipulati prima dell'01.01.2013, per i quali non sia stato ancora concluso il contratto definitivo, e diritti di prelazione da esercitarsi entro termini perentori- la Corte dei conti ritiene che il nuovo comma 1-quater introduca una 'fattispecie di impossibilità giuridica sopravvenuta per factum principis preclusiva all'esercizio dei diritti di prelazione e alla conclusione dei contratti definitivi per l'anno 2013, laddove negli esercizi successivi anche questa tipologia di acquisti immobiliari dovrà soggiacere al requisito dell'indispensabilità ed indilazionabilità', di cui al nuovo comma 1-ter [8], D.L. n. 98/2011 [9].
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[1] D.L. 06.07.2011, n. 98, recante: 'Disposizioni urgenti per la stabilizzazione finanziaria', convertito, con modificazioni, dalla L. n. 111/2011.
[2] L. 24.12.2012, n. 228, recante: 'Disposizioni per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato (Legge di stabilità 2013)'.
[3] Il comma 1 in argomento si riferisce alle amministrazioni inserite nel conto economico consolidato della pubblica amministrazione, come individuate dall'Istituto nazionale di statistica (ISTAT) ai sensi del comma 3 dell'articolo 1 della L. n. 196/2009, con l'esclusione degli enti territoriali, degli enti previdenziali e degli enti del servizio sanitario nazionale, nonché del Ministero degli affari esteri con riferimento ai beni immobili ubicati all'estero.
[4] Il comma 1-quater in argomento si riferisce alle amministrazioni inserite nel conto economico consolidato della pubblica amministrazione, come individuate dall'Istituto nazionale di statistica (ISTAT) ai sensi del comma 3 dell'articolo 1 della L. n. 196/2009.
Il coinvolgimento di tutte le amministrazioni pubbliche è evidenziato dalla Camera, Temi dell'Attività parlamentare, Acquisto, vendita e manutenzione degli immobili pubblici, all'indirizzo web: http://www.camera.it.
[5] Cfr. parere Anci del 17.01.2013. Per il coinvolgimento degli enti territoriali nelle disposizioni della legge di stabilità 2013 (L. n. 228/2012), cfr.: Eduardo Racca, 'Legge di stabilità: tutte le novità misura per misura', in 'Il sole 24 ore Enti locali', 03.01.2013.
[6] Il comma 1-quater è inserito dall'art. 1, comma 138, L. n. 228/2012, a decorrere dall'01.01.2013.
[7] Si rileva che dette questioni non risultano affrontate nella circolare 05.02.2013, n. 2, del Ministero dell'economia e delle finanze.
[8] Il nuovo comma 1-ter dell'art. 12, D.L. n. 98/2011, dispone che, a partire dal 01.01.2014, gli Enti territoriali e gli Enti del Servizio sanitario nazionale, per ottenere risparmi di spesa ulteriori rispetto a quelli previsti dal Patto di stabilità interno, possono acquistare immobili solo nel caso in cui sia comprovata documentalmente l'indispensabilità e l'indilazionabilità attestata dal Responsabile del procedimento. La congruità del prezzo è, altresì, attestata dall'Agenzia del Demanio, previo rimborso delle spese. Sul sito Internet dell'ente deve essere data preventiva notizia dell'operazione di acquisto, con l'indicazione del soggetto alienante e del prezzo pattuito.
[9] Per completezza di esposizione, si segnala il diverso avviso dell'ANCI (di maggiore apertura, invero), per cui il legislatore non ha inteso porre le amministrazioni pubbliche di fronte al rischio di contenziosi derivanti ad esempio da compromessi di acquisto che non possono essere rispettati per effetto di norme sopravvenute, o di contenziosi derivanti dal ritardato pagamento di indennità di esproprio con ulteriori aggravi economici per l'ente espropriante.
Per cui, ad avviso dell'Associazione di categoria, si può ritenere che le operazioni già avviate prima dell'entrata in vigore della legge di stabilità 2013 (01.01.2013) possano trovare completamento nell'anno in corso e che, comunque, siano ammissibili operazioni connesse ad interventi di pubblica utilità in conseguenza di progetti o piani di attuazione che hanno già trovato le relative fonti di finanziamento nei bilanci degli anni precedenti.
Per l'ANCI, tale interpretazione, peraltro, sembra risultare coerente con quanto previsto per le amministrazioni dello Stato per le quali il comma 1-quater dell'art. 12 del D.L. n. 98/2011, come introdotto dalla legge di stabilità 2013, fa salve le operazioni di acquisto di immobili già autorizzate prima dell'entrata in vigore della stessa legge n. 228 (Cfr. parere Anci del 16.01.2013) (08.03.2013 - link a www.regione.fvg.it).

AMBIENTE-ECOLOGIA: A.U.A.: Chi? Quando? (04.03.2013 - link a www.ambientelegale.it).

PUBBLICO IMPIEGO: OGGETTO: pensionamento dipendente-richiesta di parere.
Un comune ha chiesto di conoscere se possa accedere alla richiesta avanzata da un dipendente di cat. C5, con profilo di istruttore tecnico, di trattenimento in servizio per un biennio oltre i limiti di età, tenuto conto che l’art. 24 della legge 214/2011 ha fissato in 66 anni il nuovo requisito anagrafico necessario per la pensione di vecchiaia.
...
Con una nota un comune ha chiesto di conoscere se possa accedere alla richiesta avanzata da un dipendente, cat. C5, con il profilo di istruttore tecnico, di trattenimento in servizio per un biennio oltre i limiti di età, tenuto conto che l’art. 24 della legge 214/2011 ha fissato in 66 anni il nuovo requisito anagrafico necessario per la pensione di vecchiaia. All’uopo è stata rappresentato che l’Ente è soggetto al patto di stabilità dall’anno in corso e che nel 2012 si è verificata una sola cessazione di personale di cat. B- posizione economica B6.
Al riguardo, si fa presente, preliminarmente, che, ai sensi dell’art. 16, comma 31, della legge 148/2011 a decorrere dal 01.01.2013 i comuni con popolazione compresa tra 1.001 e 5.000 ab., quale quello di specie, sono soggetti al patto di stabilità interno.
Pertanto, la normativa assunzionale cui fare riferimento è quella contenuta ai commi 557, 557-bis, 557-ter dell’art. 1 della legge 296/2006 e s.m.i., e all’art. 76, comma 7, della legge 133/2008 e s.m.i. Tale ultimo comma 7 dispone che gli enti, che non superano il limite del 50% della spesa di personale rispetto alla spesa corrente, possono procedere ad assunzioni di personale a tempo indeterminato nel limite del 40% della spesa corrispondente alle cessazioni dell’anno precedente.
Ciò posto, si rileva che il richiamato art. 24 della legge 214/2011, pur avendo introdotto una nuova disciplina in materia di trattamenti pensionistici, non ha inciso sull’applicazione degli istituti previsti dall’art. 72 della citata legge 133/2008, tra cui quello del trattenimento in servizio oltre i limiti di età, così come, anche, evidenziato nella circolare del Dipartimento della Funzione Pubblica n. 8 dell’08.03.2012.
Conseguentemente, i dipendenti, ai sensi di detta normativa, possono chiedere, e le amministrazioni possono accordare con le dovute valutazioni, il trattenimento in servizio oltre i predetti limiti anagrafici, fermo restando quanto previsto dall’art. 9, comma 31, della legge 122/2010, che consente alle citate amministrazioni di effettuare i suddetti trattenimenti nell’ambito delle facoltà assunzionali concesse alle stesse dalla legislazione vigente in base alle cessazioni di personale.
Stante quanto sopra esposto si ritiene che codesto Ente potrebbe accedere alla richiesta di cui trattasi solamente in presenza di tutte le condizioni e limitazioni previste dalla richiamata normativa (13.02.2013 - link a http://incomune.interno.it).

CORTE DEI CONTI

INCENTIVO PROGETTAZIONE: ► Non sono incentivabili ex art. 92, comma 5, d.lgs. 163/2006 i lavori di manutenzione ordinaria, peraltro finanziati con risorse di parte corrente del bilancio;
► analogamente, sono escluse dall'applicabilità della predetta norma i lavori in economia, siano essi connessi o meno ad eventi imprevedibili o d'urgenza ex art. 175 del d.p.r. 207/2010;
► riguardo, invece, ai lavori di somma urgenza (art. 176 d.p.r. 207/2010) risulta dirimente valutare la natura dei lavori eseguiti che dovranno presentare i caratteri dell'opera pubblica o dei lavori finalizzati alla realizzazione di un'opera di pubblico interesse per poter rientrare nelle tipologie incentivabili ai sensi dell'art. 92 del d.lgs. 163/2006;
►  l'attività di redazione di un piano di gestione di una zona di protezione civile (legge 56/2000) non rientra tra quelle oggetto di incentivo disciplinato dal menzionato art. 92.
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Il Consiglio delle autonomie locali ha inoltrato alla Sezione, con nota in data 08.02.2013 prot. n. 2866/1.13.9, richiesta di parere formulata dal Presidente della provincia di Prato in materia di incentivi alla progettazione di cui all’art. 92 del D.Lgs. 163/2006.
In particolare, ai fini della corretta applicazione delle norme in materia di incentivi al personale, chiede di sapere se rientra nell’applicazione della normativa in materia di incentivi di cui all’art. 92, commi 5 e 6, del D.Lgs. 163/2006 l’ipotesi di:
1. lavori di manutenzione ordinaria con finanziamento di parte corrente, escludendo attività di taglio del verde, sostituzione di infissi e apparati termoidraulici;
2. lavori in economia connessi ad eventi imprevedibili di cui all’art. 125, comma 6, lett. a), del D.Lgs. 163/2006 e lavori di urgenza di cui all’art. 175 del DPR n. 207/2010 realizzati sulla base di perizia tecnica o progettazione esecutiva affidati ai sensi dell’art. 125, comma 8, D.Lgs. 163/2006;
3. lavori di somma urgenza ordinati in via d’urgenza e successivamente regolarizzati mediante approvazione di perizia giustificativa redatta dal responsabile del procedimento con le modalità di cui all’art. 176 DPR 207/2010;
4. redazione del Piano di Gestione di una Zona di Protezione Speciale (L. 56/2000) che prevede tra l’altro la localizzazione di interventi pubblici in relazione ai quali l’ente agisce in veste di stazione appaltante.
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Nel merito, l’art. 92, comma 5, del D.Lgs. 163/2006 (codice degli appalti) recita: “Una somma non superiore al due per cento dell'importo posto a base di gara di un'opera o di un lavoro, comprensiva anche degli oneri previdenziali e assistenziali a carico dell’amministrazione, a valere direttamente sugli stanziamenti di cui all'articolo 93, comma 7, è ripartita, per ogni singola opera o lavoro, con le modalità e i criteri previsti in sede di contrattazione decentrata e assunti in un regolamento adottato dall'amministrazione, tra il responsabile del procedimento e gli incaricati della redazione del progetto, del piano della sicurezza, della direzione dei lavori, del collaudo, nonché tra i loro collaboratori. La percentuale effettiva, nel limite massimo del due per cento, è stabilita dal regolamento in rapporto all'entità e alla complessità dell'opera da realizzare. La ripartizione tiene conto delle responsabilità professionali connesse alle specifiche prestazioni da svolgere. La corresponsione dell'incentivo è disposta dal dirigente preposto alla struttura competente, previo accertamento positivo delle specifiche attività svolte dai predetti dipendenti; limitatamente alle attività di progettazione, l'incentivo corrisposto al singolo dipendente non può superare l'importo del rispettivo trattamento economico complessivo annuo lordo; le quote parti dell'incentivo corrispondenti a prestazioni non svolte dai medesimi dipendenti, in quanto affidate a personale esterno all'organico dell'amministrazione medesima, ovvero prive del predetto accertamento, costituiscono economie. I soggetti di cui all'articolo 32, comma 1, lettere b) e c), possono adottare con proprio provvedimento analoghi criteri”.
Il comma 6 del medesimo articolo 92 recita: “Il trenta per cento della tariffa professionale relativa alla redazione di un atto di pianificazione comunque denominato è ripartito, (…) tra i dipendenti dell'amministrazione aggiudicatrice che lo abbiano redatto”.
In risposta ai primi due quesiti la Sezione ribadisce quanto già espresso in altra deliberazione (n. 293 del 23.10.2012), peraltro citata dal comune richiedente, ritenendo che l’art. 90 del D.lgs. n. 163/2006 sia alla rubrica che al c. 1, faccia “riferimento esclusivamente ai lavori pubblici, e l’art. 92, c. 1, presuppone l’attività di progettazione nelle varie fasi, expressis verbis come finalizzata alla costruzione dell’opera pubblica progettata.
A fortiori, lo stesso comma 6 dell’art. 92 prevede che l’incentivo alla progettazione venga ripartito “tra i dipendenti dell’amministrazione aggiudicatrice che lo abbiano redatto” e, dunque, è di palmare evidenza come il riferimento normativo e la conseguente voluntas legis sia ascrivibile solo alla materia dei lavori pubblici, presupponendosi una procedura ad evidenza pubblica finalizzata alla realizzazione di un’opera di pubblico interesse”; quanto espresso pare escludere dal novero delle attività retribuibili con l’incentivo in questione i lavori di manutenzione ordinaria, peraltro finanziati con risorse di parte corrente del bilancio. Lo stesso può concludersi in riferimento ai lavori in economia, siano essi connessi o meno ad eventi imprevedibili.
In risposta al terzo quesito, riferito a lavori di somma urgenza ordinati in via d’urgenza, appare dirimente, alla luce delle interpretazioni proposte, valutare la natura del lavoro eseguito che dovrà presentare i caratteri dell’opera pubblica o del lavoro finalizzato alla realizzazione di un’opera di pubblico interesse per poter rientrare nelle tipologie incentivabili ai sensi dell’art. 92 del codice dei contratti (D.Lgs. 163/2006).
In merito al quarto quesito, come già evidenziato da questa Sezione in altri pareri (deliberazione n. 213 del 18.10.2011 e deliberazione n. 389 del 27.11.2012) un atto regolamentare “non può essere assimilato, per il suo contenuto intrinseco, ad un progetto di lavori comunque denominato” mentre “l’art. 90 del D.lgs. n. 163/2006 sia alla rubrica che al c. 1, fa riferimento esclusivamente ai lavori pubblici, e l’art. 92, c. 1, presuppone l’attività di progettazione nelle varie fasi, expressis verbis come finalizzata alla costruzione dell’opera pubblica progettata. A fortiori, lo stesso comma 6 dell’art. 92 prevede che l’incentivo alla progettazione venga ripartito “tra i dipendenti dell’amministrazione aggiudicatrice che lo abbiano redatto” e, dunque, è di palmare evidenza come il riferimento normativo e la conseguente voluntas legis sia ascrivibile solo alla materia dei lavori pubblici, presupponendosi una procedura ad evidenza pubblica finalizzata alla realizzazione di un’opera di pubblico interesse”; a parere di questo collegio, pertanto, l’attività di redazione del Piano di Gestione di una Zona di Protezione Speciale, non rientra in quelle oggetto di incentivo disciplinato dalla norma sopra riportata (Corte dei Conti, Sez. controllo Toscana, parere 19.03.2013 n. 15).

ENTI LOCALI - PUBBLICO IMPIEGO: Non può darsi corso alla possibilità di erogare le somme destinate alla produttività del personale dipendente per l’anno in corso, in caso di violazione del patto di stabilità per il medesimo anno.
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Il Consiglio delle autonomie locali ha inoltrato alla Sezione, con nota prot. n. 339/1.13.9 dell’08.01.2013, una richiesta di parere formulata dal Sindaco del Comune di San Giuliano Terme, in cui si chiede se l’ente che non ha rispettato il patto di stabilità interno per l’anno 2011, possa erogare le somme destinate alla produttività del personale dipendente per il medesimo anno 2011 già deliberate ed impegnate, qualora sia accertato per l’anno 2012 il rispetto degli obiettivi del patto di stabilità interno e delle norme vigenti sul contenimento delle spese di personale.
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Nel merito, la normativa di riferimento è rinvenibile nell’art. 15 del CCNL Regioni ed enti locali del 01/04/1999, in cui si prevede la possibilità di integrare le risorse economiche destinate alla produttività “in sede di contrattazione decentrata integrativa, ove nel bilancio dell’ente sussista la relativa capacità di spesa” (comma 2), nonché nell’art. 40, comma 3-quinquies, del D.Lgs. n. 165/2001, introdotto dall’art. 54 del d.lgs. 27.10.2009, n. 150, che al secondo periodo recita: “Le regioni, per quanto concerne le proprie amministrazioni, e gli enti locali possono destinare risorse aggiuntive alla contrattazione integrativa nei limiti stabiliti dalla contrattazione nazionale e nei limiti dei parametri di virtuosità fissati per la spesa di personale dalle vigenti disposizioni, in ogni caso nel rispetto dei vincoli di bilancio e del patto di stabilità e di analoghi strumenti del contenimento della spesa”.
Il quesito proposto è indirizzato a conoscere se l’ente, in caso di violazione del patto di stabilità nell’esercizio 2011, possa erogare le maggiori risorse già deliberate ed impegnate per la produttività del personale per il medesimo anno 2011, avendo conseguito, nell’esercizio 2012, il rispetto sia del patto di stabilità che dei vincoli dettati dalle norme limitative in materia di spesa di personale.
A parere della Sezione la violazione del patto di stabilità nell’esercizio 2011 è da ritenersi quale elemento impeditivo a determinare la maggiorazione delle risorse destinate alla produttività del personale di cui all’art. 15 CCNL 01/04/1999 per l’esercizio 2011, sebbene già deliberate ed impegnate (in tal senso si esprime anche la Sezione Piemonte della Corte dei conti) alla luce di quanto stabilito dall’art. 40, comma 3-quinquies, del D.Lgs. n. 165/2001.
Del resto, sempre a mente del comma 3-quinquies precedentemente menzionato, in caso di superamento dei vincoli finanziari posti alla contrattazione, accertato dalle Sezioni regionali di controllo della Corte dei conti, la disposizione prevede l’obbligo di recupero nell’ambito della sessione negoziale successiva e, nei casi di violazione dei vincoli e dei limiti di legge, dispone che le clausole contrattuali sono nulle, non possono essere applicate e sono sostituite.
L’ente, nel caso di rispetto delle disposizioni relative al patto di stabilità negli esercizi finanziari successivi, anche in sede previsionale (così si esprime la Sezione regionale di controllo per la Lombardia), e dei vincoli in tema di spesa di personale, potrà, pertanto, addivenire all’applicazione di una maggiorazione delle risorse destinate alla produttività del personale amministrativo ma sempre in riferimento all’esercizio di competenza di volta in volta considerato.
In conclusione il Collegio ritiene che non possa darsi corso alla possibilità di erogare le somme destinate alla produttività del personale dipendente per l’anno 2011, in caso di violazione del patto di stabilità per il medesimo esercizio 2011 (Corte dei Conti, Sez. controllo Toscana, parere 19.03.2013 n. 13).

APPALTI: In merito all’interpretazione dell’art. 11, comma 13, del D.Lgs. 12.04.2006 n. 163 che dal 01.01.2013 risulta così modificato: “il contratto è stipulato a pena di nullità, con atto pubblico notarile informatico, ovvero, in modalità elettronica secondo le norme vigenti per ciascuna stazione appaltante, in forma pubblica amministrativa a cura dell’Ufficiale rogante dell’amministrazione aggiudicatrice o mediante scrittura privata…” la sezione ritiene che:
a) la comminatoria di nullità prevista dalla norma è riferita a tutte le forme ad substantiam di stipulazione previste dalla citata disposizione;
b) in quanto forme scritte peculiari di scrittura privata (scambio di proposta ed accettazione nei contratti inter absentes), in caso di trattativa privata, conservano piena validità le forme di stipulazione, previste dall'art. 17 del R.D. 18.11.1923 n. 2440 (la scrittura privata è prevista anche nell’art. 11, comma 13, del D.Lgs. 12.04.2006, n.163);
c) la stipulazione in forma pubblica amministrativa deve avvenire in modalità elettronica solo se essa è prevista quale metodologia esclusiva da specifiche norme di legge o di regolamento applicabili alla stazione appaltante, essendo ancora validamente stipulabile il contratto in forma pubblica amministrativa su supporto cartaceo;
d) l’adozione del rogito notarile condurrà invece all’utilizzo esclusivo del documento informatico notarile, alla stregua del richiamo selettivo contenuto nella dizione normativa;
e) la locuzione “…le norme vigenti per ciascuna stazione appaltante …" riferita alla modalità elettronica della stipulazione dei contratti è da intendersi non come potere della singola stazione appaltante di autodeterminazione, ma come rinvio ad una normativa tecnica, di rango legislativo o regolamentare, di fonte statale (artt. 117, comma 2, lett. l, Cost.), che detti i precetti in modo uniforme sulla compilazione, sottoscrizione e conservazione sostitutiva degli atti pubblici e contratti stipulati in modalità elettronica.
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Il sindaco del comune di Varese, mediante nota n. 9548 del 07.02.2013, ha posto un quesito in merito all’interpretazione dell’art. 11, comma 13, del D.Lgs. 12.04.2006 n. 163 che dal 01.01.2013 risulta così modificato: “il contratto è stipulato a pena di nullità, con atto pubblico notarile informatico, ovvero, in modalità elettronica secondo le norme vigenti per ciascuna stazione appaltante, in forma pubblica amministrativa a cura dell’Ufficiale rogante dell’amministrazione aggiudicatrice o mediante scrittura privata…”.
In particolare il sindaco, dopo aver richiamato i lavori preparatori del legislatore, pone i seguenti quesiti:
a) se la comminatoria di nullità prevista dalla norma sia riferibile alla necessità della forma scritta ad substantiam, ovvero anche alle modalità di stipulazione previste dalla norma; in quest'ultima ipotesi non risulterebbero più utilizzabili le forme di stipulazione, alternative alla scrittura privata, previste dall'art. 17 del R.D. 18.11.1923 n. 2440;
b) se la stipulazione in forma pubblica amministrativa debba avvenire esclusivamente in modalità elettronica, ovvero sia possibile ancora stipulare il contratto in forma pubblica amministrativa su supporto cartaceo, come sembra emergere chiaramente dalle schede di lettura, allegate al progetto di legge. Tale conclusione appare avvalorata dal tenore letterale della norma laddove il legislatore ha aggiunto la specificazione "…informatico…" esclusivamente all'atto pubblico notarile -prevedendo in tal caso un obbligo di utilizzo dell'atto notarile informatico nel caso di stipulazione tramite notaio esterno all'amministrazione appaltante- e non anche alla “…forma pubblica amministrativa…";
c) se la locuzione “…le norme vigenti per ciascuna stazione appaltante …" riferita alla modalità elettronica della stipulazione dei contratti sia da intendere come rinvio ad una legislazione tecnica generale, che detti norme sulla compilazione, sottoscrizione e conservazione sostitutiva degli atti pubblici e contratti stipulati in modalità elettronica, ovvero demandi a ciascuna stazione appaltante il potere di determinare autonomamente tali parametri tecnici.
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L’art. 6, comma 4, del D.L. 18.10.2012, n. 179, convertito nella legge 17.12.2012, n. 221 ha disposto che le norme di cui all’art. 6, comma 3, si applicano a partire dal 01.01.2013. Fra le disposizioni ivi richiamate è ricompresa la norma oggetto del presente parere, a tenore della quale, il legislatore, innovando la disciplina sulla forma dei contratti stipulati dalla pubblica amministrazione nell’ambito del codice degli appalti, ha modificato l’art. 11, comma 13, del D.Lgs. 12.04.2006, n. 163, prescrivendo che: “Il contratto è stipulato, a pena di nullità, con atto pubblico notarile informatico, ovvero, in modalità elettronica secondo le norme vigenti per ciascuna stazione appaltante, in forma pubblica amministrativa a cura dell'Ufficiale rogante dell'amministrazione aggiudicatrice o mediante scrittura privata”.
Si pone a confronto la previgente edizione della norma, che testualmente recitava: ”il contratto è stipulato mediante atto pubblico notarile, o mediante forma pubblica amministrativa a cura dell’ufficiale rogante dell’amministrazione aggiudicatrice, ovvero mediante scrittura privata, nonché in forma elettronica secondo le norme vigenti per ciascuna stazione appaltante”.
Preliminarmente, si osserva che la disciplina generale sulla forma dei contratti pubblici è contenuta nella legge di contabilità generale dello Stato (art. 16, 17 e 18 del R.D. 18.11.1923, n. 2440) tuttora vigente.
La legge di contabilità dello Stato prescrive il requisito della forma scritta ad substantiam per tutti i contratti stipulati dalla pubblica amministrazione, anche quando essa agisca iure privatorum; forma scritta declinata mediante i canoni della forma pubblica amministrativa (art. 16 R.D. 18.11.1923, n. 2440), salve le ipotesi derogatorie tipizzate descritte all’art. 17 del R.D. citato, in cui è consentita l’adozione della scrittura privata e la conclusione a distanza a mezzo di corrispondenza.
Il rapporto fra le due disposizioni è regolato dal principio di specialità, atteso che la disposizione in tema di contabilità di Stato è applicabile ad ogni tipo contrattuale stipulato dalla Pubblica Amministrazione, mentre la disciplina prevista dall’art. 11, comma 13, del D.Lgs. 12.04.2006, n. 163 è applicabile solo alla materia regolata dal Codice degli Appalti.
Sotto il profilo contenutistico si evidenzia, inoltre, che il novero delle forme ad substantiam previste dal citato art. 11, comma 13, ha una portata più ampia rispetto alla citata legge di contabilità, poiché promuove l’adozione di innovative forme di documentazione dell’attività contrattuale in cui è parte la Pubblica Amministrazione.
Tradizionalmente, si osserva che la forma scritta ad substantiam garantisce la certezza nei rapporti giuridici a contenuto patrimoniale in cui è parte la Pubblica Amministrazione e si pone quale regime speciale sia rispetto al principio di libertà della forma previsto nel codice civile, salve le ipotesi espressamente previste di atti che devono essere redatti per atto pubblico o per scrittura privata sotto pena di nullità (art. 1350 c.c.), sia rispetto al principio generale di libertà della forma dell’atto amministrativo.
La recente riformulazione dell’art. 11, comma 13, del Codice degli Appalti sancisce la nullità testuale per carenza delle forme alternative ad substantiam. Accanto alla forma scritta, tipica della forma pubblica amministrativa e della scrittura privata, la legge prescrive la forma digitale per l’atto pubblico notarile (informatico), nonché la modalità elettronica secondo le norme vigenti per ciascuna stazione appaltante.
In sintesi, la difformità testuale rispetto alla precedente formula legislativa si compendia nella:
1) previsione della nullità testuale per difetto delle forme ad substantiam indicate dalla norma;
2) superamento della tassatività della forma scritta cartacea, mediante la previsione di forme alternative ad substantiam;
3) attribuzione dell’aggettivo “informatico” all’atto pubblico notarile;
4) dequotazione della forma elettronica a “modalità elettronica” secondo le norme vigenti per ciascuna stazione appaltante.
La disposizione ha inteso adeguare alle moderne tecnologie l’utilizzo delle forme contrattuali in cui è trasfusa la volontà della pubblica amministrazione, aggiungendo, ma non sostituendo alle tradizionali forme scritte cartacee la forma pubblica elettronica e/o digitale, con l’avvertenza che qualora le norme vigenti per la singola stazione appaltante (regolamentari o di legge) prevedessero l’adozione della sola modalità elettronica, l’utilizzo di altra metodologia di documentazione, ancorché scritta o cartacea, in violazione delle norme speciali, sarebbe affetta da nullità assoluta.
Ciò posto, al fine di rispondere ai singoli quesiti prospettati dall’amministrazione, alla luce del chiaro dato testuale, la Sezione si ritiene che:
a) la comminatoria di nullità prevista dalla norma è riferita a tutte le forme ad substantiam di stipulazione previste dalla citata disposizione;
b) in quanto forme scritte peculiari di scrittura privata (scambio di proposta ed accettazione nei contratti inter absentes), in caso di trattativa privata, conservano piena validità le forme di stipulazione, previste dall'art. 17 del R.D. 18.11.1923 n. 2440 (la scrittura privata è prevista anche nell’art. 11, comma 13, del D.Lgs. 12.04.2006, n. 163);
c) la stipulazione in forma pubblica amministrativa deve avvenire in modalità elettronica solo se essa è prevista quale metodologia esclusiva da specifiche norme di legge o di regolamento applicabili alla stazione appaltante, essendo ancora validamente stipulabile il contratto in forma pubblica amministrativa su supporto cartaceo;
d) l’adozione del rogito notarile condurrà invece all’utilizzo esclusivo del documento informatico notarile, alla stregua del richiamo selettivo contenuto nella dizione normativa;
e) la locuzione “…le norme vigenti per ciascuna stazione appaltante …" riferita alla modalità elettronica della stipulazione dei contratti è da intendersi non come potere della singola stazione appaltante di autodeterminazione, ma come rinvio ad una normativa tecnica, di rango legislativo o regolamentare, di fonte statale (artt. 117, comma 2, lett. l, Cost.), che detti i precetti in modo uniforme sulla compilazione, sottoscrizione e conservazione sostitutiva degli atti pubblici e contratti stipulati in modalità elettronica (Corte dei Conti, Sez. controllo Lombardia, parere 18.03.2013 n. 97).

APPALTI FORNITURE E SERVIZI: Parere della corte dei conti. Paletti agli acquisti oltre soglia comunitaria.
La possibilità per un ente locale di ricorrere all'acquisto di beni e servizi di importo inferiore alla soglia comunitaria, nonostante lo stesso sia tenuto ad avvalersi del Mercato elettronico della Pubblica amministrazione (ME.PA) o di altri mercati elettronici, è ammessa solo nell'ipotesi in cui non si riesca a reperire il bene in tali mercati, ovvero, quando il bene ivi reperito non è equipollente o sostituibile con quello che necessita all'ente.
Occorre, pertanto, che l'ente attui una verifica preliminare in tal senso, ben sapendo che, in caso contrario, il contratto stipulato sarà nullo e, per il dirigente che lo sottoscrive, sarà avviata un'azione disciplinare con conseguente apertura di una parallela azione di responsabilità amministrativa a suo carico.
È quanto mette nero su bianco la Sez. regionale di controllo della Corte dei Conti per la Regione Lombardia, nel testo del parere 18.03.2013 n. 92, con cui fa chiarezza sugli effetti del decreto legge n. 52/2012, in relazione all'obbligo per gli enti locali di avvalersi del mercato elettronico per gli acquisti di beni e servizi.
Il parere nasce dalla richiesta formulata alla Corte lombarda dall'amministrazione comunale di Rovello Porro (Co), in cui viene espressa la perplessità di doversi rivolgere al mercato elettronico anche per gli acquisti al di sotto della soglia di rilievo comunitario. Per la Corte, dopo aver svolto un breve excursus normativo sul punto, è pacifico che dal 9 maggio dello scorso anno, per effetto dell'articolo 7, comma 2, del citato dl n. 52, anche gli enti locali sono tenuti a rivolgersi ai soglia. Tuttavia, ammette la Corte, residua una possibilità. Ovvero che il ricorso ad acquisti al di fuori di tali mercati, è possibile nelle sole ipotesi in cui i beni che necessitano all'ente non possono essere reperiti.
Quindi, nella fase amministrativa di determinazione a contrarre, l'ente dovrà evidenziare le caratteristiche del bene e della prestazione, di avere effettuato il preventivo accertamento della insussistenza degli stessi sui mercati elettronici disponibili e, quando necessario, dovrà indicare la motivazione sulla non equipollenza o sostituibilità con altri beni o servizi presenti nei mercati elettronici. In poche parole, si può ricorrere a procedure autonome, solo quando il bene non può essere acquisito al mercato elettronico oppure, anche se disponibile, è inidoneo alle necessità dell'amministrazione acquirente.
Il tutto, dovrà essere messo per iscritto nella determinazione a contrattare della stessa amministrazione. In difetto di questa rigorosa verifica, la Corte rileva le pesanti conseguenze indicate a tal fine dal decreto legge sulla spending review (il dl n. 95/2012). Ovvero, che i contratti stipulati in violazione di acquisto sui mercati elettronici sono nulli e costituiscono illecito disciplinare e contabile, cui corrisponde un'ipotesi idonea per l'apertura di un fascicolo di responsabilità amministrativa (articolo ItaliaOggi del 23.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

APPALTI FORNITURE E SERVIZI: Il Sindaco del Comune di Menaggio (CO) ha posto alla Sezione una richiesta di parere articolata in tre distinti quesiti (ed ulteriori sub-quesiti), in merito all’art. 1 del D.L. n. 95/2012, all’art. 4, comma 6, del D.L. n. 95/2012, ed infine all’art 18 del D.L. n. 83/2012.
Più nel dettaglio, l’organo rappresentativo dell’ente osserva quanto segue.
1. Art. 1 del D.L. n. 95/2012
L’art. 26 della legge n. 488/1999, comma 3, dispone che le amministrazioni pubbliche possono ricorrere alle convenzioni stipulate ai sensi del comma 1, ovvero ne utilizzano i parametri di prezzo-qualità, come limiti massimi, per l'acquisto di beni e servizi comparabili oggetto delle stesse, anche utilizzando procedure telematiche per l'acquisizione di beni e servizi (...). La stipulazione di un contratto in violazione del presente comma è causa di responsabilità amministrativa; ai fini della determinazione del danno erariale si tiene anche conto della differenza tra il prezzo previsto nelle convenzioni e quello indicato nel contratto.
L’ultimo periodo dell’art. 26, comma 3, contempla una specifica deroga per quanto concerne le amministrazioni locali di più ridotte dimensioni, prevedendo quanto segue: “Le disposizioni di cui al presente comma non si applicano ai comuni con popolazione fino a 1.000 abitanti e ai comuni montani con popolazione fino a 5.000 abitanti”.
L’art. 1 del D.L. 95/2012, convertito in Legge 135/2012, prevede -al comma 1- che “i contratti stipulati in violazione dell'articolo 26, comma 3 della legge 23.12.1999, n. 488 ed i contratti stipulati in violazione degli obblighi di approvvigionarsi attraverso gli strumenti di acquisto messi a disposizione da CONSIP S.p.A. sono nulli, costituiscono illecito disciplinare e sono causa di responsabilità amministrativa”.
Nel merito, si chiede di conoscere se il ricorso alle convenzioni Consip, MEPA ovvero Centrali di committenza regionali da parte dei comuni montani o al di sotto comunque dei 1.000 abitanti rimanga facoltativo e, quindi, non obbligatorio. Nel caso di conferma circa la vigenza dell’art. 26, comma 3, della L. n. 488/1999 per gli enti di minori dimensioni demografiche, si chiede di conoscere se i prezzi e le tariffe Consip/MEPA debbano essere, comunque, oggetto di comparazione.
2. Art. 4 comma 6 del D.L. 95/2012
Il secondo quesito riguarda l’esatta interpretazione dell’art. 4, comma 6, del D.L. n. 95/2012, il quale prevede quanto segue: “a decorrere dal 01.01.2013, le pubbliche amministrazioni di cui all'articolo 1, comma 2, del decreto legislativo n. 165 del 2001 possono acquisire a titolo oneroso servizi di qualsiasi tipo, anche in base a convenzioni, da enti di diritto privato di cui agli articoli da 13 a 42 del codice civile esclusivamente in base a procedure previste dalla normativa nazionale in conformità con la disciplina comunitaria. Gli enti di diritto privato di cui agli articoli da 13 a 42 del codice civile, che forniscono servizi a favore dell'amministrazione stessa, anche a titolo gratuito, non possono ricevere contributi a carico delle finanze pubbliche. Sono escluse le fondazioni istituite con lo scopo di promuovere lo sviluppo tecnologico e l'alta formazione tecnologica e gli enti e le associazioni operanti nel campo dei servizi socio-assistenziali e dei beni ed attività culturali, dell'istruzione e della formazione, le associazioni di promozione sociale di cui alla legge 07.12.2000, n. 383, gli enti di volontariato di cui alla legge 11.08.1991, n. 266, le organizzazioni non governative di cui alla legge 26.02.1987, n. 49, le cooperative sociali di cui alla legge 08.11.1991, n. 381, le associazioni sportive dilettantistiche di cui all'articolo 90 della legge 27.12.2002, n. 289, nonché le associazioni rappresentative, di coordinamento o di supporto degli enti territoriali e locali”.
In merito alla suddetta norma l’ente chiede un parere sulla possibilità da parte degli enti locali di erogare contributi a soggetti e/o associazioni che svolgono la propria attività a favore della cittadinanza (e indirettamente a favore del Comune).
Inoltre, il sindaco domanda se le Pro Loco possano essere annoverate tra le “associazioni rappresentative, di coordinamento o di supporto degli enti territoriali e locali” per le quali la norma prevede una esclusione dell’applicazione della norma, ovvero se solo quelle iscritte nei registri nazionali o regionali previsti dalla legge 383/2000 (Associazioni di promozione sociale) possono beneficiare di detta esclusione.
3. Art. 18 del D.L. n. 83/2012
L’art. 18 del D.L. n. 83/2012 dispone quanto segue: “1. La concessione delle sovvenzioni, contributi, sussidi ed ausili finanziari alle imprese e l'attribuzione dei corrispettivi e dei compensi a persone, professionisti, imprese ed enti privati e comunque di vantaggi economici di qualunque genere di cui all'articolo 12 della legge 07.08.1990, n. 241 ad enti pubblici e privati, sono soggetti alla pubblicità sulla rete internet, ai sensi del presente articolo e secondo il principio di accessibilità totale di cui all'articolo 11 del decreto legislativo 27.10.2009, n. 150.
2. Nei casi di cui al comma 1 ed in deroga ad ogni diversa disposizione di legge o regolamento, nel sito internet dell'ente obbligato sono indicati: a) il nome dell'impresa o altro soggetto beneficiario ed i suoi dati fiscali; b) l'importo; c) la norma o il titolo a base dell'attribuzione; d) l'ufficio e il funzionario o dirigente responsabile del relativo procedimento amministrativo; e) la modalità seguita per l'individuazione del beneficiario; f) il link al progetto selezionato, al curriculum del soggetto incaricato, nonché al contratto e capitolato della prestazione, fornitura o servizio.
3. Le informazioni di cui al comma 2 sono riportate, con link ben visibile nella homepage del sito, nell'ambito dei dati della sezione «Trasparenza, valutazione e merito» di cui al citato decreto legislativo n. 150 del 2009, che devono essere resi di facile consultazione, accessibili ai motori di ricerca ed in formato tabellare aperto che ne consente l'esportazione, il trattamento e il riuso ai sensi dell'articolo 24 del decreto legislativo 30.06.2003, n. 196.
4. Le disposizioni del presente articolo costituiscono diretta attuazione dei principi di legalità, buon andamento e imparzialità sanciti dall'articolo 97 della Costituzione, e ad esse si conformano entro il 31.12.2012, ai sensi dell'articolo 117, comma 2, lettere g), h), l), m), r) della Costituzione, tutte le pubbliche amministrazioni centrali, regionali e locali, le aziende speciali e le società in house delle pubbliche amministrazioni. Le regioni ad autonomia speciale vi si conformano entro il medesimo termine secondo le previsioni dei rispettivi Statuti.
5. A decorrere dal 01.01.2013, per le concessioni di vantaggi economici successivi all'entrata in vigore del presente decreto-legge, la pubblicazione ai sensi del presente articolo costituisce condizione legale di efficacia del titolo legittimante delle concessioni ed attribuzioni di importo complessivo superiore a mille euro nel corso dell'anno solare previste dal comma 1, e la sua eventuale omissione o incompletezza è rilevata d'ufficio dagli organi dirigenziali e di controllo, sotto la propria diretta responsabilità amministrativa, patrimoniale e contabile per l'indebita concessione o attribuzione del beneficio economico. La mancata, incompleta o ritardata pubblicazione è altresì rilevabile dal destinatario della prevista concessione o attribuzione e da chiunque altro abbia interesse, anche ai fini del risarcimento del danno da ritardo da parte dell'amministrazione, ai sensi dell'articolo 30 del codice del processo amministrativo di cui al decreto legislativo 02.07.2010, n. 104”.
In relazione al suindicato art. 18 del D.L n. 83/2012, il Comune chiede se siffatta pubblicazione, per l’importo superiore ad euro 1.000,00, sia riferita esclusivamente alla concessione delle sovvenzioni, contributi, sussidi ed ausili finanziari alle imprese e all'attribuzione dei corrispettivi e dei compensi a persone, professionisti, imprese ed enti privati e comunque di vantaggi economici di qualunque genere di cui all'articolo 12 della legge 07.08.1990, n. 241, ovvero si riferisca a qualsiasi tipologia di spesa superiore a detto importo.
...
La Sezione si pronuncia in ordine alla richiesta di parere del Sindaco del Comune di Menaggio (CO), articolata in tre distinti quesiti, in merito all’art. 1 del D.L. n. 95/2012, all’art. 4, comma 6, del D.L. n. 95/2012 ed all’art. 18 del D.L. n. 83/2012.
Primo quesito: la Sezione osserva che l’unica ipotesi in cui possano ritenersi consentite procedure autonome è quella in cui il bene e/o servizio non possa essere acquisito secondo le modalità sin qui descritte; ovvero, pur disponibile, si appalesi –per mancanza di qualità essenziali– inidoneo rispetto alle necessità della amministrazione procedente.
Tale specifica evenienza dovrà essere prudentemente valutata e dovrà trovare compiuta evidenza nella motivazione della determinazione a contrattare i cui contenuti, per l’effetto, si arricchiscono. In difetto di siffatta rigorosa verifica l’avvenuta acquisizione di beni e servizi, secondo modalità diverse da quelle previste dal novellato art. 1, comma 450, da parte di comuni di qualsivoglia dimensione demografica, nella ricorrenza dei presupposti per il ricorso al Me.PA, inficerà il contratto stipulato ai sensi del disposto di cui all’art. 1, comma 1, L. 135/2012 comportando le connesse responsabilità.
Infatti, il Me.PA, è ascrivibile al genus degli strumenti di acquisto messi a disposizione da Consip Spa. E’ fatta salva la disciplina speciale dell’art. 1, comma 7, del d.l. n. 95/2012, più volte richiamata in precedenza, in relazione a puntuali categorie merceologiche.
Secondo quesito: la Sezione osserva che il divieto di erogazione di contributi ricomprende l’attività prestata dai soggetti di diritto privato menzionati dalla norma in favore dell’Amministrazione Pubblica quale beneficiaria diretta; risulta, invece, esclusa dal divieto di legge l’attività svolta in favore dei cittadini, id est della “comunita' amministrata”, seppur quale esercizio -mediato- di finalità istituzionali dell’ente locale e dunque nell’interesse di quest’ultimo.
Il discrimine appare, in sostanza, legato all’individuazione del fruitore immediato del servizio reso dall’associazione.
Terzo quesito: per quanto concerne il terzo quesito sulla tipologia di atti rientranti nell’obbligo di pubblicazione ex art. 18 del D.L n. 83/2012, il Collegio osserva che –in virtù dell’espresso tenore letterale della norma soprarichiamata– vi sono assoggettati:
a) gli atti di concessione di sovvenzioni, contributi, sussidi ed ausili finanziari alle imprese;
b) gli atti di attribuzione, comunque, di vantaggi economici di qualunque genere a enti pubblici e privati ex art. 12 L. n. 241/1990;
c) gli atti di attribuzione dei corrispettivi e dei compensi a persone, professionisti, imprese ed enti privati (Corte dei Conti, Sez. controllo Lombardia, parere 14.03.2013 n. 89).

CONSIGLIERI COMUNALI - INCARICHI PROFESSIONALI: Corte dei conti. Verifiche sulle Regioni. Sindacabili gli atti dei consiglieri.
La Corte dei conti può sindacare sugli atti dei consiglieri regionali.
La vicenda riguarda alcuni consiglieri che, in qualità di componenti dell'ufficio di presidenza del consiglio regionale della Basilicata, con una delibera nel 2005 affidarono a un soggetto esterno l'incarico di redigere un progetto di organizzazione del consiglio regionale con una spesa di 23.869 euro.
La procura regionale della Corte dei conti della Basilicata ha ritenuto illegittimo l'atto di conferimento dell'incarico, e i giudici contabili hanno dichiarato il proprio difetto di giurisdizione, ritenendo applicabile al caso l'immunità garantita ai componenti del consiglio regionale dall'articolo 122, comma 4, della Costituzione «per le opinioni espresse e i voti dati nell'esercizio delle proprie funzioni».
I giudici della Sez. I giurisdizionale centrale di appello della Corte dei Conti, con la sentenza 07.03.2013 n. 190, hanno invece affermato il principio che l'insindacabilità dei consigli regionali e dei loro appartenenti incontra precisi limiti, relativi appunto a un diretto collegamento delle attività poste in essere con l'esercizio dell'attività assembleare. Conseguentemente, la sentenza impugnata é stata annullata ed è stata dichiarata la sussistenza, nel caso di specie, della giurisdizione contabile.
È importante sottolineare come le recenti norme (in particolare, l'articolo 1, commi 10 e seguenti, del Dl 19.10.2012, n. 174, convertito dalla legge n. 213/2012), secondo cui i vari gruppi consiliari regionali sono tenuti a redigere appositi rendiconti e sono assoggettati a controlli delle spese da parte della Corte dei conti) emanate allo scopo di contrastare i fenomeni di mala gestio e di sperpero di denaro pubblico da parte dei gruppi politici delle assemblee territoriali, hanno contribuito ad offrire ai giudici di appello una valida chiave interpretativa delle norme costituzionali in materia e della portata delle guarentigie per i medesimi consigli.
Senza la giurisdizione contabile della Corte dei conti, infatti, si verrebbe a creare una zona franca, un'area di privilegio sottratta ad ogni sindacato giurisdizionale sulla correttezza e la regolarità della gestione del danaro pubblico, in quanto l'unico riscontro operante sarebbe quello costituito dalla rendicontazione interna all'assemblea (articolo Il Sole 24 Ore del 18.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

LAVORI PUBBLICI: No a leasing in costruendo che aggiri l'indebitamento
Gli enti locali non possono utilizzare il leasing in costruendo per aggirare i limiti all'indebitamento.
Lo stop arriva dalla Sez. regionale di controllo della Corte dei Conti per il Veneto, che con il parere 12.03.2013 n. 74 conferma la linea del rigore tracciata in passato dalle sezioni riunite con la deliberazione n. 49/2011.
Il leasing immobiliare è un particolare tipo di contratto che ha come finalità principale la realizzazione di un'opera, ma che può talora comprendere anche un'importante componente di finanziamento.
In pratica, una delle parti (tipicamente, come nel caso in esame, quella pubblica) si impegna a pagare un canone periodico per ottenere la disponibilità del bene che la controparte realizza, con possibilità di riscattarlo dopo un certo numero di anni.
La configurazione del rapporto e le sue conseguenze contabili dipendono dalla ripartizione dei rischi inerenti l'esecuzione e la gestione dell'opera: ove questi ultimi ricadano sul soggetto pubblico, l'operazione si configura sostanzialmente come indebitamento. Pertanto, essa risulta preclusa per tutti gli enti che hanno sforato il Patto di stabilità interno (una delle relative sanzioni consiste proprio nel divieto di assumere nuovi debiti) e per quelli che hanno superato il tetto massimo nel rapporto sugli interessi (attualmente fissato al 4% delle entrate correnti).
Solo nel caso in cui il privato si assuma i predetti rischi, il leasing non ha effetti sull'indebitamento: in tal caso, il bene entra nel patrimonio dell'ente solo al momento del riscatto e il canone periodico viene contabilizzato fra le spese correnti.
Gli enti locali dispongono di una certa discrezionalità nella scelta del metodo di contabilizzazione, ma la giurisprudenza contabile è ferma nel considerare come elusivi dei vincoli di finanza pubblica, e quindi sanzionabili, i contratti che, dietro la facciata di un'operazione di partenariato pubblico-privato con utilizzo di risorse private, celano un sostanziale indebitamento.
Anche nel parere della sezione veneta, pertanto, viene espresso un deciso favor a favore della contabilizzazione con il cosiddetto metodo finanziario, che impone di rilevare in bilancio il debito imputando le uscite alle spese correnti per la componente interessi ed alle spese di rimborso prestiti per la quota capitale (articolo ItaliaOggi del 19.03.2013).

ATTI AMMINISTRATIVI: Doppi controlli sugli enti locali. Al via i rapporti ai magistrati su gestione e verifiche interne. Corte dei conti. Approvate le Linee guida per le nuove relazioni di Regioni, Province e Comuni.
SOTTO ESAME/ Le istruzioni applicano il Dl sui «costi della politica» In caso di vizi gravi sanzione fino a 20 mensilità per le amministrazioni.
Un sistema di verifiche in corso d'anno, che all'esame dei sistemi di controllo interno messi in opera dalle amministrazioni locali uniranno un check up completo sui risultati delle gestioni.
Sono i nuovi controlli interni degli enti territoriali introdotti dal Dl 174/2012 e disciplinati dalla Corte dei conti con la deliberazione 18.02.2013 n. 4 e 5/2013 diffuse ieri dalla Sezione delle autonomie.
Proprio la Corte dei conti, con le sezioni regionali di controllo, è la destinataria delle nuove relazioni, che andranno preparate dai vertici amministrativi e firmate da sindaci e presidenti per consentire ai magistrati contabili di tenere sotto monitoraggio continuo gli enti territoriali. Nel caso dei Comuni sopra i 15mila abitanti e delle Province, l'invio è semestrale e la prima relazione, che avrà per oggetto i risultati dei primi sei mesi del 2013, andrà inviata entro il 30 settembre prossimo.
Per le Regioni i termini sono invece più stretti: l'esame guarda già al 2012 per cui la prima relazione, con la situazione e i risultati conseguiti l'anno scorso (e, per il sistema dei controlli, con aggiornamenti al quadro attuale), andrà inviata entro maggio prossimo, cioè 60 giorni dopo la pubblicazione delle Linee guida.
Per Comuni e Province, però, la normativa (articolo 148 del decreto legislativo 267/2000, nella versione scritta all'articolo 3, comma 1, lettera e del Dl 174/2012), prevede anche penalità potenzialmente pesanti: se i magistrati contabili rileveranno «l'assenza o inadeguatezza» degli strumenti e delle metodologie che garantiscono la regolarità della gestione e l'efficacia dei controlli interni, potranno condannare gli amministratori a una sanzione pari a una somma che va da 5 a 20 volte la loro retribuzione mensile. Naturalmente l'applicazione delle sanzioni seguirà le regole del «dolo» o della «colpa grave» stabilite dall'articolo 1 della legge 20/1994.
Per Comuni superiori a 15mila abitanti e Province, le relazioni da inviare alla Corte dei conti sono distinte in due maxi-sezioni. La prima guarda direttamente ai conti dell'ente, e passa al setaccio la programmazione (Peg, dotazione organica, sistema delle partecipate, programma triennale dei lavori pubblici e così via) per poi dedicarsi alla dinamica di entrate e spese: sul primo versante si analizza tra l'altro la capacità di riscossione, la valutazione delle fonti di finanziamento e i proventi dalla gestione del patrimonio, mentre sul secondo si chiedono lumi sulle riduzioni effettive conseguenti alla spending review, le modalità di acquisto di beni e servizi, il numero di appalti e le modalità di affidamento, la gestione del contenzioso.
La seconda parte punta, invece, l'attenzione sul sistema dei controlli interni, e chiede di indicare modalità operative e atti assunti in relazione anche al controllo strategico, al controllo di gestione e a quello sulle partecipate. Su questi aspetti, va tenuto ovviamente presente il calendario fissato dal Dl 174/2012, che nel 2013 chiede di applicare questi controlli negli enti con più di 100mila abitanti, per scendere a 50mila abitanti nel 2014 e a 15mila dal 2015.
Il pacchetto dei temi sotto esame, come si vede, è ampio, e in qualche caso si sovrappone con gli argomenti indagati dai questionari annuali previsti dai commi 166 e seguenti della Finanziaria 2006. Anche per questo le stesse Linee guida annunciano l'esigenza di «coordinamento» fra i due strumenti di controllo, con probabile "corsia preferenziale" sulle nuove relazioni che essendo semestrali consentiranno verifiche più puntuali e soprattutto in corso d'esercizio.
Analoga l'impostazione delle relazioni regionali, che oltre ai controlli puntano su obblighi di trasparenza, regolarità della gestione amministrativa e contabile e servizio sanitario (articolo Il Sole 24 Ore del 19.03.2013).

ATTI AMMINISTRATIVI: Esiste nesso causale tra la condotta di chi pone in essere un atto illegittimo e il danno indiretto per le spese di causa.
Mentre ai sensi dell’art. 41, comma, 1, c.p., a ciascuna delle condotte va riconosciuta efficienza causale nel determinismo del danno in quanto ne costituisca condicio sine qua non, il rigore di tale previsione è attenuato dal secondo comma, che attribuisce autonomo determinismo alla causa sopravvenuta, ove essa sia idonea a produrre l’evento, ossia al fattore eccezionale, quale evento che, secondo la miglior scienza ed esperienza, non è conseguenza neppure probabile di quel tipo di condotta.
Ciò premesso, laddove il danno indiretto oggetto del giudizio di responsabilità sia costituito dalle spese del giudizio amministrativo affrontate dall’Ente in seguito all’impugnazione di un atto ritenuto illegittimo, la scelta dell’Amministrazione di resistere in giudizio ed in genere la condotta processuale, ad avviso del Collegio, possono rilevare, al più, come concause del danno, ma non sono idonee, da sole, a produrre il presunto evento di danno.
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... osserva quindi il Collegio come non sia condivisibile l’assunto di parte appellata, per il quale il danno azionato, in relazione alle spese di soccombenza e per onorari corrisposti dal Comune al proprio legale per la difesa in giudizio, non sia ricollegabile causalmente alla condotta ritenuta antigiuridica dalla Procura.
Si ricorda che, ai sensi dell’ art. 41 cod. pen., “1.…Il concorso di cause preesistenti o simultanee o sopravvenute, anche se indipendenti dall’azione od omissione del colpevole, non esclude il rapporto di causalità fra l’azione od omissione e l’evento. 2. Le cause sopravvenute escludono il rapporto di causalità quando sono state da sole sufficienti a determinare l’evento…”.
Dunque in forza del primo comma a ciascuna delle condotte va riconosciuta efficienza causale nel determinismo del danno in quanto ne costituisca condicio sine qua non, nel senso che le singole cause hanno svolto un ruolo tale che, senza una di esse, non si sarebbe verificato l'evento dannoso. Ma il rigore di tale previsione è attenuato dal secondo comma, che attribuisce autonomo determinismo alla causa sopravvenuta, ove essa sia idonea a produrre l’evento, ossia al fattore eccezionale, quale evento che, secondo la miglior scienza ed esperienza, non è conseguenza neppure probabile di quel tipo di condotta (Cass. pen. Sez. IV, n. 12224 del 19.06.2006; id. n. 5728 del 04.12.2001).
Nel caso di specie il giudizio dinanzi al Tribunale Superiore delle Acque Pubbliche, è stato conseguenza diretta dell’atto asserito come illegittimo dai proprietari delle aree, i quali hanno avuto titolo, quali ricorrenti vittoriosi, al risarcimento delle spese di difesa. Nello stesso senso, è dall’azione giudiziaria che è derivato l’esborso a favore del difensore del Comune resistente che il Comune non avrebbe sostenuto, ove non fossero stati posti in essere gli atti ritenuti dal Tribunale Superiore illegittimi.
La scelta dell’Amministrazione di resistere in giudizio ed in genere la condotta processuale, ad avviso del Collegio, possono rilevare, al più, come concause del danno, ma non idonee, da sole, a produrre il presunto evento di danno.
Ritiene quindi Collegio che il comportamento degli appellati non sia configurabile come gravemente colposo (massima tratta da www.respamm.it - Corte dei Conti, Sez. II giur. centrale d'appello, sentenza 01.02.2013 n. 42).

ATTI AMMINISTRATIVI - SEGRETARI COMUNALI: Rientra tra i doveri di servizio del segretario comunale il rilascio di pareri in materia di regolarità delle deliberazioni.
Sussiste la colpa grave dei convenuti per violazione dei loro doveri di servizio, atteso che con un minimo di diligenza si sarebbe immediatamente evidenziata la natura non solo illegittima, ma anche dannosa della deliberazione adottata.
In particolare, il Segretario comunale –che deve presumersi conoscere la normativa nel dettaglio sia per dovere di ufficio, sia per l’esperienza e la preparazione professionale presumibile dalla categoria di appartenenza– non rese alcun parere sulla regolarità della deliberazione e verbalizzò la delibera senza alcuna osservazione, in violazione dei suoi obblighi di assistenza giuridico-amministrativa (istruttoria e consultiva) agli organi politici dell’ente in sede di adozione delle deliberazioni; ed i componenti della Giunta decisero di confermare le mansioni superiori senza il parere burocratico (del segretario) e a fronte di una evidente illegittimità della delibera stessa che avrebbe imposto tutti gli approfondimenti del caso, in violazione dei doveri di servizio che imponevano ai componenti della giunta la massima diligenza nella gestione di risorse comunali.
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Sussiste quindi la colpa grave dei convenuti per violazione dei loro doveri di servizio, atteso che con un minimo di diligenza si sarebbe immediatamente evidenziata la natura non solo illegittima, ma anche dannosa della deliberazione adottata.
In particolare, come sopra precisato (§ 7.2.1.e), il Segretario comunale –che deve presumersi conoscesse tale normativa nel dettaglio sia per dovere di ufficio, sia per l’esperienza e la preparazione professionale presumibile dalla categoria di appartenenza– non rese alcun parere sulla regolarità della deliberazione (reso invece su tutte le altre deliberazioni in atti) e verbalizzò la delibera senza alcuna osservazione, in violazione dei suoi obblighi di assistenza giuridico-amministrativa (istruttoria e consultiva) agli organi politici dell’ente in sede di adozione delle deliberazioni (artt. 52, 53 e 58 L. 142/1990 nel testo vigente nel 1999, artt. 93 e 97 D.Lgs. 267/2000); ed i componenti della Giunta decisero di confermare le mansioni superiori senza il parere burocratico (del segretario) e a fronte di una evidente illegittimità della delibera stessa che avrebbe imposto tutti gli approfondimenti del caso, in violazione dei doveri di servizio che imponevano ai componenti della giunta la massima diligenza nella gestione di risorse comunali (artt. 58 L. 142/1990 e artt. 78 e 93 D.Lgs. 267/2000) (massima tratta da www.respamm.it - Corte dei Conti, Sez. II giur. centrale d'appello, sentenza 01.02.2013 n. 41).

CONSIGLIERI COMUNALI: Il potere di sovrintendere del Sindaco può comportare responsabilità per singoli atti di gestione.
La legge non specifica in che cosa esattamente si concreti il potere di sovrintendere del sindaco, ma è certo che le responsabilità connesse a tale potere possono essere differenti in rapporto alle situazioni concrete e alle dimensioni ed all’assetto organizzativo del singolo ente locale nonché dipendere dalle eventuali specificazioni di poteri contenute nelle norme statutarie.
In giurisprudenza sono frequenti le affermazioni di responsabilità del sindaco anche in relazione a singoli atti di gestione specialmente per comuni di piccole dimensioni, laddove il numero esiguo e le modeste dimensioni economiche degli affari trattati, impongono certamente una maggiore attenzione del capo dell’Amministrazione in relazione ad atti amministrativi rilevanti, come quelli dei procedimenti espropriativi.
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Fondata in linea di principio è la censura rivolta dal procuratore generale appellante alla tesi dei primi giudici secondo cui le modifiche apportate dalla legge 142 del 1990 all’ordinamento degli enti locali avrebbero in sostanza del tutto sottratto alla responsabilità del sindaco e degli assessori gli adempimenti relativi alle procedure di espropriazione per pubblica utilità, in quanto atti di gestione riservati ai dirigenti.
L’art. 36, comma 1, della legge 142 del 1990 (con formula testualmente riprodotta nell’art. 50, comma 2, d. l.vo 18.08.2000, n. 267) dispone che il sindaco sovrintende al funzionamento degli uffici e dei servizi (comma 1) e che sovrintende altresì alle funzioni regionali o statali attribuite o delegate al comune (comma 2).
La legge non specifica in che cosa esattamente si concreti il potere di sovrintendere del sindaco, ma è certo che le responsabilità connesse a tale potere possono essere differenti in rapporto alle situazioni concrete e alle dimensioni ed all’assetto organizzativo del singolo ente locale nonché dipendere dalle eventuali specificazioni di poteri contenute nelle norme statutarie. Del resto è vero soltanto in linea di larga massima quanto affermato dalla difesa degli appellanti che il potere di soprintendere agli uffici comunali attribuito al sindaco riguardi soltanto l’organizzazione degli uffici stessi, non la trattazione dei singoli affari.
In giurisprudenza sono frequenti le affermazioni di responsabilità del sindaco anche in relazione a singoli atti di gestione specialmente per comuni di piccole dimensioni, laddove il numero esiguo e le modeste dimensioni economiche degli affari trattati, impongono certamente una maggiore attenzione del capo dell’Amministrazione in relazione ad atti amministrativi rilevanti, come quelli dei procedimenti espropriativi (tratto da www.respamm.it - Corte dei Conti, Sez. I giur. centrale d'appello, sentenza 29.01.2013 n. 61).

NEWS

AMBIENTE-ECOLOGIA: Il Sistri riparte, ma senza oneri nel 2013.
Il Sistri riparte, ma il versamento del contributo di iscrizione al sistema informatico di tracciabilità dei rifiuti è sospeso per tutto il 2013. Lo stop riguarda gli enti e le imprese già iscritti al sistema «alla data del 30.04.2013».
A disporlo è il decreto del ministro dell'ambiente, Corrado Clini, i cui contenuti sono stati anticipati da ItaliaOggi il 21 marzo scorso.
Il decreto prevede, comunque, che il sistema di tracciabilità venga attivato già da inizio ottobre per i rifiuti speciali e pericolosi. Inizialmente, il via libera scatterà solo per i produttori di rifiuti con più di dieci dipendenti in organico. E per tutti i soggetti pubblici e privati che gestiscono in un modo o nell'altro rifiuti pericolosi. Per le altre attività, invece, l'avvio del sistema è fissato per il 3 marzo dell'anno prossimo.
La tempistica. Per chi sarà soggetto al Sistri già nel 2013, le procedure di verifica per l'aggiornamento dei dati delle imprese saranno avviate dal 30 aprile. E si concluderanno entro il 30 settembre prossimo.
Dal 30 settembre al 28.02.2014, invece, sarà effettuata la verifica per tutte le altre imprese. In ogni caso, va chiarito che, già da ottobre, tutte le imprese che trattano rifiuti non pericolosi potranno comunque utilizzare il Sistri, su base volontaria (articolo ItaliaOggi del 23.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO: Corruzione, nomine politiche. Responsabile della prevenzione indicato dal sindaco. Le indicazioni sull'applicazione della legge 190/2012 nelle linee guida dell'Anci.
È il sindaco, quale responsabile dell'amministrazione del comune, che deve nominare il responsabile della prevenzione della corruzione. Nomina che, pur non rinvenendosi nella legge un termine tassativo, è opportuno sia effettuata in tempi strettissimi. Inoltre, in merito alla rotazione dei dirigenti negli uffici ad elevato rischio di commissione dei reati, occorrono regole specifiche per le amministrazioni locali, soprattutto in relazione alle caratteristiche organizzative e dimensionali delle stesse. Infine, è compito della Giunta predisporre il Piano triennale di prevenzione della corruzione.
Sono alcune delle precisazioni che l'Associazione nazionale dei comuni italiani (Anci) ha messo nero su bianco nel testo del documento 21.03.2013 pubblicato pochi giorni fa, fornendo alle amministrazioni comunali le prime indicazioni in materia di anticorruzione, a seguito dell'entrata in vigore della legge n. 190/2012.
Innanzitutto, precisa l'Anci, è fondamentale che occorra procedere alla nomina del responsabile della prevenzione della corruzione. Secondo la legge n. 190, tale figura, salva diversa e motivata determinazione, deve essere individuata nel segretario dell'ente. Sul punto, l'Anci (così come la Civit e la Funzione pubblica) rileva che il soggetto titolare del potere di nomina non può che essere il Sindaco, quale organo di indirizzo politico-amministrativo e che, tra l'altro, è il responsabile dell'amministrazione del comune.
Sui tempi, poi, inerenti al provvedimento di nomina, le indicazioni dell'associazione guidata da Graziano Delrio rilevano che la legge non prevede un termine tassativo. Tuttavia, in considerazione anche della predisposizione e della successiva adozione del Piano triennale della corruzione, è opportuno che essa avvenga «in tempi rapidi».
Tra i compiti del responsabile della prevenzione della corruzione, vi è anche la verifica dell'effettiva rotazione degli incarichi negli uffici preposti allo svolgimento di attività «ad alto rischio» di commissione di reati di corruzione. Su questo versante, l'Anci rileva che la norma presenta profili di «estrema problematicità», in quanto occorrerà effettuare una rotazione di dirigenti che siano pur sempre specializzati professionalmente, ma ci si pone il problema di come affrontare una simile rotazione soprattutto in amministrazioni di piccole e medie dimensioni nelle quali il numero dei dirigenti o di funzionari responsabili è estremamente ridotto.
Su questa problematica non di poco conto, l'Anci avrà cura di individuare delle regole specifiche per le amministrazioni locali, in relazione alle caratteristiche organizzative e dimensionali dell'ente. Infine, nel documento in esame, vengono sgomberati i dubbi sull'organo competente ad adottare il Piano triennale di prevenzione della corruzione, il cui termine di adozione originariamente previsto al 31 gennaio scorso è slittato al 31 marzo. È la giunta che vi deve provvedere, in relazione alle sue prerogative ex articolo 48 del Tuel.
Sulla tempistica, anche qui, l'Anci fornisce alcune indicazioni. La legge n. 190 aveva demandato a specifiche intese (entro il 28 marzo) la definizione degli adempimenti da parte degli enti locali. Ma di queste intese, ad oggi, nemmeno l'ombra. Pertanto, nelle more dell'adozione delle stesse, si suggerisce ai comuni di voler adottare «in via prudenziale» un lavoro per la definizione delle «prime misure in materia di prevenzione alla corruzione», così da dare piena attuazione alle disposizioni recate dalla norma e al fine di evitare possibili ripercussioni (leggasi sanzioni) in capo al responsabile della prevenzione, qualora si verifichino episodi di corruzione.
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L'Intervento
Un'ingerenza dalla Civit.
È solo il sindaco competente a nominare il responsabile della prevenzione della corruzione. Tale competenza non può appartenere né al consiglio né alla giunta. Ma non occorre alcun provvedimento per incaricare il segretario comunale. Anche alla luce delle linee guida Anci (si veda altro articolo in pagina).
La delibera 13.03.2013 n. 15/2013 della Civit sul tema, è estremamente fuorviante per gli enti locali. Si rileva confusione tra potestà ordinamentale ed organizzativa e giunge al paradosso di considerare possibile che gli enti locali possano modificare le competenze fissate per legge.
 A ben vedere, la delibera è un'ingerenza illegittima verso enti la cui autonomia è riconosciuta dalla Costituzione. Essa travalica i compiti della Civit, che in tema di anticorruzione sono definiti dall'art. 1, comma 2, della legge 190/2012, tra i quali non rientra per nulla alcun potere di indicare quale sia l'organo competente ad individuare il responsabile anticorruzione. D'altra parte l'art. 117, comma 2, lett. p), Cost., assegna alla potestà legislativa esclusiva dello Stato la competenza in tema di organi degli enti locali.
Dunque, la delibera Civit va qualificata come nulla, perché adottata in totale ed assoluta carenza di potere, per insanabile violazione delle proprie attribuzioni e della Costituzione. In ogni caso, nel merito la delibera, per quanto nulla, è anche fuori bersaglio. In primo luogo perché non affronta una questione fondamentale: cioè che negli enti locali il responsabile della prevenzione della corruzione non deve essere incaricato, in quanto è individuato direttamente ex lege, ai sensi dell'art. 1, comma 7, della legge 190/2012, nel segretario comunale e provinciale.
La delibera, per come è costruita, lascia, invece, trasparire che l'organo di indirizzo politico debba «costituire» la figura del responsabile, col proprio incarico. Niente di tutto questo. L'organo competente può e deve intervenire nel processo di eventuale attribuzione dell'incarico di responsabile della prevenzione della corruzione solo laddove ritenesse di assegnarlo a soggetto diverso dal segretario comunale. L'assenza di tale precisazione è una grave lacuna della deliberazione, che potrebbe creare non poca confusione negli enti che non prendessero atto della nullità, comunque, della deliberazione stessa.
In secondo luogo, la Civit commette un errore rilevantissimo, nell'affermare che gli enti locali possano decidere se la nomina sia di spettanza di giunta o consiglio, al posto del sindaco. La delibera chiarisce bene che l'organo di «indirizzo politico» non è il consiglio, perché le competenze di questo sono tassativamente enumerate dalla legge. D'altra parte, non può essere nemmeno la giunta, in quanto essa dispone di competenza «residuale», cioè interviene se gli altri organi di governo non sono destinatari di poteri specifici. Ma, l'articolo 50, comma 10, del dlgs 267/2000 assegna al sindaco la competenza ad assegnare gli incarichi dirigenziali.
Dunque, solo il sindaco può incaricare il responsabile anticorruzione negli enti locali, laddove ritenga di sottrarre tale funzione spettante ex lege al segretario.
L'esclusività e tassatività dell'ordine delle competenze tra organi degli enti locali, priva di qualsiasi fondamento l'opinione della Civit, secondo la quale la potestà normativa potrebbe consentire di assegnare a consiglio o giunta indifferentemente il potere di nomina. Statuto e regolamenti locali non possono costituire l'ordine delle competenze degli organi, ma solo meglio definirle e specificarle (articolo ItaliaOggi del 23.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

CONSIGLIERI COMUNALI: CONSIGLIO DEI MINISTRI/ Ok al dlgs su incompatibilità e inconferibilità nella p.a.. Niente incarichi ai condannati. Bloccato chi non lascia per tempo la politica o il privato.
Niente incarichi dirigenziali nelle amministrazioni pubbliche a chi sia condannato per reati contro la pubblica amministrazione o non sia cessato per un congruo periodo di tempo da precedenti cariche in enti privati o dall'attività politica.
Il consiglio dei ministri ieri ha approvato uno dei tasselli fondamentali della disciplina «anticorruzione», la legge 190/2012, che all'art. 1, c. 49 e 50, aveva delegato l'Esecutivo ad approvare un decreto legislativo in tema di inconferibilità e incompatibilità degli incarichi dirigenziali ed amministrativi di vertice nelle pubbliche amministrazioni.
Condanne. Nel caso di condanne anche non definitive per reati come corruzione, concussione e le altre fattispecie di reati contro la pubblica amministrazione, il decreto prevede l'assoluta preclusione ad incarichi amministrativi di vertice nelle amministrazioni statali, regionali e locali. L'inconferibilità diviene perpetua, laddove vi sia anche la condanna all'interdizione perpetua dai pubblici uffici. Ai dirigenti di ruolo, per la durata del periodo di inconferibilità, si potranno assegnare incarichi diversi da quelli che comportino l'esercizio delle competenze di amministrazione e gestione.
Conflitto di interessi. Niente incarichi dirigenziali di qualsiasi tipo a coloro che prima di prendere servizio nella pubblica amministrazione svolto funzioni manageriali all'interno di enti di diritto privato, ivi compresi quelli regolati o finanziati dall'amministrazione, dall'ente pubblico o dall'ente di diritto privato in controllo del soggetto pubblico che conferisce l'incarico. Per superare l'inconferibilità, occorre che il destinatario dell'incarico dirigenziale sia cessato dalle precedenti cariche per un periodo di tempo tale da garantire che nello svolgere la sua funzione pubblica possa, anche solo indirettamente favorire interessi dei soggetti presso i quali aveva lavorato in precedenza.
Le regole sul contrasto al conflitto di interessi mirano anche ad evitare il cumulo di troppe funzioni e remunerazioni in capo al dirigente.
Commistione tra politica e gestione. Il decreto legislativo mira ad ottenere garantire un maggior grado di autonomia della dirigenza dalla politica.
Per questa ragione, si impedisce a coloro che abbiano rivestito incarichi nell'ambito di organi di indirizzo politico nell'anno o biennio precedente, possano essere destinatari di incarichi dirigenziali sia nelle amministrazioni pubbliche, sia negli enti di diritto privato partecipati o comunque finanziati dalla pubblica amministrazione.
Il conferimento di incarichi dirigenziali, tanto a dipendenti di ruolo, quanto a soggetti esterni, deve essere motivato da ragioni di competenza, non di appartenenza politica.
Incompatibilità. Oltre all'inconferibilità, il decreto prevede anche due cause di incompatibilità per i dirigenti, i quali, una volta insediati, non possono svolgere incarichi e cariche in soggetti privati. La medesima l'incompatibilità riguarda l'assunzione di cariche in organi di indirizzo politico.
Sanzioni. Particolarmente incisive le sanzioni, nel caso di violazione delle disposizioni del decreto. Qualora le amministrazioni conferiscano incarichi dirigenziali nell'inosservanza delle disposizioni sull'inconferibilità (che è un divieto vero e proprio ad assegnare l'incarico), scatta la nullità sia degli atti di conferimento, sia dei relativi contratti di lavoro e di regolazione delle attività da svolgere. Per le ipotesi di incompatibilità, i dirigenti debbono rinunciare agli incarichi politici o in enti privati entro 15 giorni dalla contestazione mossa dal responsabile della prevenzione della corruzione; in caso contrario, decadranno dagli incarichi.
Il responsabile anticorruzione è chiamato anche a segnalare i casi di possibile violazione delle regole su inconferibilità e incompatibilità alla Civit in veste di Autorità nazionale anticorruzione, la quale è investita anche del potere di sospendere la procedura di conferimento dell'incarico. Le segnalazioni dovranno essere inoltre rivolte all'Autorità garante della concorrenza e del mercato ed alla Corte dei conti, per l'accertamento di eventuali responsabilità amministrative. Sanzioni anche per i componenti degli organi di governo che abbiano conferito incarichi dichiarati nulli.
Il decreto chiarisce che essi sono da considerare responsabili per le conseguenze economiche (si tratta di responsabilità erariale) e introduce nei loro confronti il divieto di conferire tutti gli incarichi di loro competenza per tre mesi (articolo ItaliaOggi del 22.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

PUBBLICO IMPIEGO: CONSIGLIO DEI MINISTRI/ Verso lo sblocco degli stipendi. Coperture ad hoc per far ripartire gli automatismi. Avviato l'iter del regolamento sulle spese nella p.a..
Spiragli per uno sblocco degli stipendi dei dipendenti pubblici nel 2014. Il Consiglio dei ministri ha proposto ieri di avviare l'iter concernente il regolamento di contenimento delle spese del pubblico impiego.
Questo, spiega palazzo Chigi, consentirà al prossimo governo di scegliere tra la proroga del blocco della contrattazione e degli automatismi stipendiali portando a termine la procedura del regolamento, come previsto dal decreto legge 98 del 2011; oppure di trovare una diversa copertura e così evitare per il 2014 il blocco delle progressioni e degli automatismi retributivi nel pubblico impiego.
Formazione e reclutamento
Sempre in tema di pubblico impiego, approvato in via definitiva un regolamento che attua la legge n. 135 del 2012 (spending review) derivante dalla unificazione (così come richiesto dal Consiglio di stato) dei due schemi di regolamento in materia di riordino del sistema di reclutamento e formazione dei dipendenti pubblici da parte delle scuole pubbliche di formazione e di disposizioni per il corso-concorso per funzionari e dirigenti pubblici.
Tra le novità principali: del reclutamento e della formazione dei dipendenti si occuperanno la Scuola superiore della p.a. (rinominata Scuola nazionale dell'amministrazione) assieme all'Istituto diplomatico «Mario Toscano», la Scuola superiore dell'economia e delle finanze, la Scuola superiore dell'amministrazione dell'interno, la Scuola di formazione e perfezionamento del personale civile della difesa e la Scuola superiore di statistica e di analisi sociali ed economiche, che insieme costituiscono il Sistema unico del reclutamento e della formazione pubblica; il dipartimento della funzione pubblica elaborerà ogni anno il «Piano triennale previsionale di reclutamento di dirigenti e funzionari nelle amministrazioni dello stato anche a ordinamento autonomo e negli enti pubblici nazionali»; il reclutamento dei funzionari e dei dirigenti nelle amministrazioni statali, anche a ordinamento autonomo, e negli enti pubblici non economici, avverrà per metà dei posti con il sistema unico di reclutamento: obiettivo, concentrare, snellire e rendere più economiche le procedure concorsuali, garantire l'eccellenza dell'attività formativa generale, strutturare i corsi di formazione in modo da assicurare il più elevato livello di specializzazione professionale degli allievi, subordinare l'assunzione degli allievi al superamento di prove valutative che assicurino l'effettiva selezione dei più meritevoli.
Per accedere al corso-concorso chi vuole diventare funzionario dovrà avere laurea specialistica/magistrale o diploma di laurea per i candidati non dipendenti pubblici e laurea triennale per i dipendenti pubblici; svolgere nove mesi di corso di cui i primi sei di formazione generale e i successivi tre mesi di formazione specialistica svolta presso le amministrazioni di destinazione degli allievi; mentre per i dirigenti, il corso sarà di otto mesi più quattro di formazione specialistica (articolo ItaliaOggi del 22.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO: Non ancora adottati gli schemi quadro: insufficienti le linee guida.
Anticorruzione al futuro. Gli enti non devono adottare subito il piano.
Gli enti locali non devono adottare entro il 31 marzo il primo piano triennale anticorruzione, quello che vale per il triennio 2013/2015, in quanto non sono stati ancora adottati né lo schema di piano nazionale da parte della Conferenza unificata stato-regioni e autonomie locali né il piano per le amministrazioni statali: la semplice adozione da parte del comitato dei ministri competenti di generiche linee guida non è sufficiente.
Il dettato del comma 60 della legge 190/2012 è infatti quanto mai chiaro: entro 120 giorni dalla data di entrata in vigore della legge, cioè entro il 28 marzo, con intese da raggiungere in sede di Conferenza unificata «si definiscono gli adempimenti, con l'indicazione dei relativi termini, delle regioni e delle province autonome di Trento e di Bolzano e degli enti locali volti alla piena e sollecita attuazione delle disposizioni della presente legge, con particolare riguardo: a) alla definizione, da parte di ciascuna amministrazione, del piano triennale di prevenzione della corruzione, a partire da quello relativo agli anni 2013-2015, e alla sua trasmissione alla regione interessata e al Dipartimento della funzione pubblica».
Per cui il dettato normativo subordina l'adozione del piano da parte delle regioni e degli enti locali alla definizione di questa intesa. Né si può ritenere che la semplice adozione di linee guida, per la verità assai generiche, da parte del comitato dei ministri possa essere sostitutivo delle indicazioni che devono essere dettate dalla Conferenza unificata.
Nel frattempo la Civit, con la delibera 13.03.2013 n. 15/2013, ha chiarito -si fa per dire- che il responsabile anticorruzione deve essere nominato da parte del sindaco o, se l'ente lo ritiene opportuno, da parte della giunta o del consiglio. Con tale presa di posizione ci viene detto che comunque è necessario provvedere alla nomina di tale soggetto, fermo restando che esso è di regola individuato dalla stessa disposizione nel segretario. Per cui non si può ritenere sufficiente la semplice individuazione effettuata da parte del legislatore, ma occorre un atto dell'ente.
Ricordiamo che il legislatore non fissa un termine per la nomina del responsabile da parte delle singole amministrazioni, ma si deve ritenere sulla scorta della circolare della Funzione pubblica n. 1/2013, che ciò debba avvenire «rapidamente» e comunque in tempi utili per consentire al responsabile di avviare le proprie attività. La Civit ha espresso l'avviso che «il titolare del potere di nomina del responsabile della prevenzione della corruzione va individuato nel sindaco... salvo che il singolo comune, nell'esercizio della propria autonomia normativa ed organizzativa, riconosca alla giunta o al consiglio una diversa funzione».
A sostegno di questa tesi due argomenti condivisibili: il segretario è individuato dal sindaco e spetta a questo soggetto il conferimento degli incarichi dirigenziali. Di conseguenza la competenza alla approvazione del piano anticorruzione dovrebbe spettare anche al sindaco, visto che la legge parla in ambedue i casi di organo di indirizzo politico. La deliberazione non invece è affatto condivisibile nella parte in cui lascia all'autonomia dei singoli enti la possibilità di derogare a tale indicazione.
Essa dimentica di individuare quale debba essere il soggetto che sceglie la eventuale deroga e, soprattutto, non tiene conto del fatto che il dlgs n. 267/2000 -e per molti aspetti anche la Costituzione- non lascia alla autonomia dei singoli enti la ripartizione delle competenze tra gli organi degli enti locali, ma prevede che questa materia sia riservata in modo esclusivo alla competenza legislativa nazionale (articolo ItaliaOggi del 22.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

ATTI AMMINISTRATIVI: Delibere, responsabilità a 360 gradi. I pareri contrari non si riverberano solo sugli organi di governo politico.
I pareri contrari sulle delibere non scaricano la responsabilità per la loro esecuzione solo sugli organi di governo degli enti locali.
La recente riforma apportata al sistema dei controlli dal dl 174/2012, convertito in legge 213/2012 presenta un evidente «buco», difficile da colmare.
La nota stonata riguarda la modifica all'articolo 49 del dlgs 267/2000, il cui nuovo comma 4 stabilisce che «ove la giunta o il consiglio non intendano conformarsi ai pareri di cui al presente articolo, devono darne adeguata motivazione nel testo della deliberazione».
Tale disposizione per un verso conferma che i pareri di regolarità tecnica e contabile sulle proposte di deliberazione sono obbligatori ma non vincolanti. Consigli e giunte, cioè, possono superarli, specificando espressamente le ragioni in base alle quali ritengono di non dover tenere conto delle indicazioni contenute nei pareri. L'articolo 49 citato non lo afferma espressamente, ma dovrebbe risultare chiaro che le controdeduzioni di giunta e consiglio dovrebbero essere simmetriche a quelle dei pareri e, dunque, riguardare gli aspetti tecnici e contabili. È facile, tuttavia, immaginare che organi politico-amministrativi cadano nella tentazione di esprimere il loro diverso avviso rispetto ai pareri, basandosi su ragioni non tecniche ma «politiche» di opportunità. Il che apre le prime crepe nella riforma.
Infatti, non si capisce quali conseguenze vi siano nell'ipotesi in cui gli organi di governo approvino comunque proposte di deliberazioni con pareri contrari di regolarità tecnica e contabili, specie in particolare se le controdeduzioni non siano in grado di avversare i pareri sul piano strettamente tecnico.
L'assenza di regolarità tecnica e contabile può evidenziare illegittimità delle scelte o valutazioni di merito fortemente negative e, comunque, segnalare conseguenze negative sia di natura finanziaria, sia patrimoniale, come, per esempio effetti negativi sul patto di stabilità o sui tantissimi vincoli di spesa posti all'azione degli enti locali.
È evidente che consiglio e giunta, approvando comunque la proposta, si addossano una rilevante responsabilità amministrativa e contabile. Tuttavia, rimane insoluto il problema delle responsabilità discendenti dall'attuazione delle delibere corredate da pareri tecnico-contabili negativi, in quanto l'adozione degli atti esecutivi costituisce, a ben vedere, l'avverarsi delle illegittimità e degli effetti dannosi. La responsabilità, dunque, finisce per spostarsi, o comunque, aggiungersi, nei confronti dei dirigenti o responsabili di servizio.
Possono verificarsi, a questo punto, paradossali situazioni di stallo. Un esempio per tutti è dato dalle deliberazioni di competenza della giunta con le quali si danno gli indirizzi per la stipulazione dei contratti collettivi decentrati, tema delicatissimo, in quanto spesso tali contratti contengono clausole in contrasto con i limiti e vincoli posti dalla legge e dalla contrattazione nazionale collettiva. I pareri di regolarità tecnica e contabile dovrebbero mettere in luce, allora, tali contrasti, che per altro, comportano la nullità assoluta delle clausole. Eppure, la giunta potrebbe superare il parere, con motivazioni ovviamente di alta opportunità. In questo caso, è l'articolo 40, comma 3-quinquies, del dlgs 165/2001 a fornire la risposta: le clausole sono e restano nulle, a prescindere dalla deliberazione e, comunque, «non possono essere attuate». Vi è un divieto assoluto a dare corso alla decisione politica. L'attuazione di simile delibera, con la stipulazione del contratto decentrato e l'esecuzione delle clausole comporterebbe la certa responsabilità anche dei dirigenti e responsabili che vi diano corso.
Ma, simili responsabilità discenderebbero anche da situazioni meno regolate da norme particolari. In effetti, risulta complicato per il dirigente che ha espresso contrarietà tecnica attuare la contraria decisione dell'organo di governo; allo stesso modo, sarebbe complicato per il responsabile del servizio finanziario apporre i visti di regolarità contabile ad atti di spesa esecutivi di una decisione prima qualificata come dannosa.
La norma rischia, dunque, di aprire un contenzioso molto forte tra dirigenza ed organi di governo, in quanto, a stretto rigore, la prima dovrebbe astenersi dall'eseguire gli atti. O, comunque, innescare un contenzioso ancora più inestricabile davanti alla Corte dei conti, se il legislatore non stabilirà al più presto il regime di responsabilità conseguente all'approvazione ed esecuzione di deliberazioni connotate dai pareri contrari (articolo ItaliaOggi del 22.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

CONSIGLIERI COMUNALI: OSSERVATORIO VIMINALE/ Il caso della litispendenza dell'amministratore verso l'ente. Incompatibilità in aula. Il Consiglio esamina le cause ostative.
L'esistenza di una litispendenza di un amministratore locale nei confronti dell'ente costituisce una causa di incompatibilità ex art. 63, comma 1, n. 4 del dlgs n. 267/2000?
L'art. 63, comma 1, del decreto legislativo 267/2000 individua le cause ostative all'espletamento del mandato elettivo.
In particolare l'articolo 63, comma 1, n. 4, del decreto legislativo 267/2000 dispone che non può ricoprire la carica di sindaco, presidente della provincia, consigliere comunale, provinciale o circoscrizionale colui che ha lite pendente in quanto parte di un procedimento civile od amministrativo, rispettivamente con comune o provincia.
La Corte di Cassazione, con giurisprudenza costante, ha evidenziato che per la sussistenza della predetta causa di limitazione all'espletamento del mandato elettivo è necessario far riferimento al concetto tecnico di parte in senso processuale. Le parti del processo, anche in assenza di una espressa definizione legislativa, sono univocamente individuate, in dottrina e in giurisprudenza, in quei soggetti i quali, a seguito del compimento di determinati atti processuali (proposizione della domanda, costituzione nel processo), assumono la qualità e la conseguente titolarità di una serie di poteri e facoltà processuali.
La Suprema corte ha precisato che il concetto di «parte» del giudizio ha portata essenzialmente processuale e non è, quindi, riferibile alla diversa figura del «soggetto interessato all'esito della lite per le ricadute patrimoniali che possano derivargliene».
Il predetto concetto, pertanto, non può essere esteso a tutti coloro che potrebbero trarre vantaggio da una pronuncia giurisdizionale, in quanto si aprirebbe il varco ad una compressione ingiustificata del diritto costituzionalmente garantito di ricoprire una carica amministrativa.
Tale orientamento, volto a salvaguardare il più generale principio della tassatività delle ipotesi di ineleggibilità ed incompatibilità, è confermato dalla giurisprudenza della Suprema corte (Cass. civ. sez. I, 19/05/2001, n. 6880; Corte cost., sent. 240/2008).
Ancora, si osserva che l'art. 69 del dlgs n. 267/2000 -in conformità al principio generale secondo cui ogni organo collegiale deve deliberare, innanzitutto, sulla regolarità dei titoli di appartenenza dei propri componenti- attribuisce al consiglio comunale, che ne è responsabile, l'esame delle cause ostative all'espletamento del mandato secondo la procedura dettata dallo stesso art. 69, che garantisce comunque il corretto contraddittorio tra organo e amministratori, assicurando a questi ultimi l'esercizio del diritto di difesa e la possibilità di rimuovere entro un congruo termine la causa d'incompatibilità contestata (articolo ItaliaOggi del 22.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

TRIBUTI: Tributi locali. Basta che lo preveda il Prg - Non servono i documenti attuativi.
Per l'Imu l'area è edificabile anche se non si può costruire.
La qualifica di area edificabile ai fini dell'Imu prescinde dalle concrete possibilità di sfruttamento edificatorio del suolo e deriva esclusivamente dall'inclusione del bene nell'ambito dello strumento urbanistico generale.
La nozione di area edificabile nell'ordinamento tributario è sancita nell'articolo 36, comma 2, Dl n. 223/2006. A mente di tale disposizione, sono edificabili tutte le aree così qualificate dallo strumento urbanistico generale, anche solo adottato dal comune, a prescindere dall'esistenza dello strumento attuativo. Ciò significa che ai fini fiscali la qualificazione in esame discende da criteri meramente formali (l'inclusione nel piano regolatore), più che sostanziali. Potrebbe quindi accadere, come nel caso proposto dal lettore, che sia considerata edificabile anche un'area sulla quale non è possibile al momento costruire assolutamente nulla.
Alla luce di questi principi di diritto, dunque, il terreno in possesso del lettore deve essere trattato come edificatorio per l'Imu. La circostanza che l'indice di edificabilità sia basso, inoltre, non comporta che una quota del bene possa essere trattata come terreno agricolo, ma che il valore unitario dell'intera area edificabile sia determinato in ragione delle effettive condizioni urbanistiche.
In altri termini, posto che l'imponibile Imu è pari al valore di mercato al primo gennaio di ciascun anno, ne discende che tale valore dovrà essere influenzato sia dall'effettivo indice di edificabilità sia dalle prospettive temporali di costruzione. È infatti evidente che se il tempo per la monetizzazione dell'investimento è piuttosto lungo il valore del bene non potrà essere elevato. Lo stesso dicasi se le possibilità di costruzione non consentono uno sfruttamento intensivo del bene.
Vale da ultimo segnalare che il comune ha solo il potere di indicare valori di orientamento per i contribuenti ma non di determinare la base imponibile dell'imposta. La determinazione dell'imponibile, infatti, è riservata al legislatore statale. Questo significa che se il contribuente ritiene eccessivo l'importo deliberato dal comune egli potrà discostarsene. In caso di successivo contenzioso con l'ente, si potranno far valere le ragioni di parte, meglio se supportate da una perizia di un esperto.
Si evidenzia peraltro che, in presenza di una dichiarazione infedele, il comune irroga la sanzione dal 50% al 100% dell'imposta dovuta. Il termine per la notifica degli avvisi di accertamento è il 31 dicembre del quinto anno successivo a quello in cui è stata commessa la violazione (articolo Il Sole 24 Ore del 22.03.2013).

AMBIENTE-ECOLOGIA:  Ambiente. Il decreto del ministro Clini individua l'iter per far ripartire la tracciabilità dei rifiuti.
Riavvio scaglionato per il Sistri. Primi obblighi dal 1° ottobre - Niente contributo per il 2013.
Il Sistri, sistema di tracciabilità digitale del ciclo rifiuti, riparte dal punto in cui era rimasto "congelato" lo scorso anno. Il decreto dell'Ambiente, annunciato mercoledì scorso dal ministro Corrado Clini prevede infatti la ripartenza scaglionata secondo criteri di pericolosità dei rifiuti (e di grandezza delle imprese), e di conseguenza il regime di doppio binario "carta+digitale" nella gestione amministrativa aziendale durante il periodo di transizione.
Transizione che riprenderà già dal 30 aprile, quando per le prime imprese chiamate al nastro di partenza (cioè Sistri dal 1° ottobre prossimo) scatteranno le verifiche sull'aggiornamento dei software e delle dotazioni tecnologiche già acquistate e installate –tra mille polemiche– nel 2011. Il 30 settembre l'analoga verifica riguarderà tutte le altre imprese. Le aziende che trattano rifiuti non pericolosi, esonerate da questa prima fase, potranno in ogni caso utilizzare il Sistri su base volontaria già dal 1° ottobre prossimo.
Capitolo tassazione. Nel decreto è previsto l'esonero del pagamento del contributo Sistri anche per tutto il 2013 –ribadendo così la sospensione dell'anno precedente– ma nulla è previsto sia per la ripresa del pagamento del servizio (2014?), sia soprattutto per l'eventuale recupero del biennio 2012/2013. Il timore degli operatori interessati –a regime le imprese coinvolte da Sistri saranno circa 400mila– è che alla ripresa della tassazione possa scattare anche il recupero delle somme rimaste congelate dal triplo mancato avvio del sistema digitale di tracciabilità dei rifiuti. Per le imprese di trasporto con decine di mezzi –solo a titolo di esempio– l'eventuale recupero impositivo sarebbe tutt'altro che simbolico.
Intanto, in vista della ripartenza della fase di verifica della struttura informatica Sistri, il ministero intende implementare la prassi di condivisione con il mondo imprenditoriale. Dopo aver chiamato Confindustria per la presentazione anticipata della "road map" prevista dal decreto Clini, al ministero hanno fissato un nuovo giro di incontri con il resto del mondo delle aziende, a partire dalla prima settimana di aprile. Secondo Clini «il grande rilievo che abbiamo voluto dare alla collaborazione con le imprese si vede anche nei sei mesi che ci separano dall'avvio del sistema per i produttori di rifiuti pericolosi. L'obiettivo di questa fase è anche eliminare le pesantezze burocratiche avvertite come un limite del progetto».
Un approccio e una dichiarazione di intenti già apprezzati da Confindustria nelle parole del direttore generale, Marcella Panucci: «Ci sono state fornite particolari garanzie per lo spazio alla formazione degli operatori, per l'allineamento dei software e dei manuali alla normativa, per la possibilità di operare off–line nonché per una forte semplificazione degli obblighi informativi relativi all'azienda». Impegni e obiettivi che hanno una dead-line il 30 settembre, data del primo, vero debutto di Sistri dopo tre false partenze.
«La decisione del ministro –continua Panucci– allontana il momento dell'avvio del Sistri e consente di avere i tempi per affrontare e superare i problemi, anche rilevanti, che ancora sono sul tavolo e preoccupano le imprese. I prossimi mesi saranno quindi fondamentali per definire gli strumenti e le soluzioni alle criticità da noi individuate».
Secondo Rete Imprese Italia, il Sistri va «integralmente riprogettato e sostituito con un nuovo sistema di tracciabilità dei rifiuti pericolosi che risponda a criteri di efficienza, trasparenza, economicità e semplicità».
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Il provvedimento. Trasmissione a tappe. L'obiettivo diventa la semplificazione.
IL QUADRO/ La premessa del testo richiama la necessità di individuare le misure per rendere la gestione meno complessa.
Il Sistri scalda i motori e prepara il suo avvio dal 01.10.2013 (per i rifiuti pericolosi e produttori più grandi) e dal 01.03.2014 per gli altri soggetti obbligati. Un avvio che passa attraverso due fasi: riallineamento e operatività.
Sul fronte del riallineamento, il calendario inizia il suo conto alla rovescia già dal prossimo 30 aprile. I contributi sono sospesi anche per il 2013 (avrebbero dovuto essere pagati entro il prossimo 30 aprile). Sono questi i contenuti operativi essenziali dello schema di decreto che il ministro dell'Ambiente, Corrado Clini, ha annunciato l'altro ieri nella home-page del sito del ministero.
La dinamica dello schema di decreto prevede un avvio progressivo del Sistri, articolato in due fasi distinte: riallineamento e operatività. La fase del riallineamento è fondamentale e si annuncia densa di attività perché è in questa fase che il Sistri è ridisegnato e corretto. Ancora in questa fase le imprese devono verificare l'attualità dei dati e delle informazioni già trasmessi al Sistri. Il Sistri chiama all'appello soprattutto in ragione della pericolosità o meno dei rifiuti. Infatti, i primi obbligati a usarlo sono i produttori iniziali di rifiuti speciali pericolosi con oltre dieci dipendenti e (a prescindere dai dipendenti) purché operino su rifiuti pericolosi: raccoglitori, trasportatori, recuperatori, smaltitori, commercianti e intermediari, terminalisti e imprese portuali, operatori della logistica ferroviaria.
Costoro verificano l'attualità di dati e informazioni trasmessi (se del caso aggiornandoli o riallineandoli) nel periodo compreso tra il 30 aprile e il 30.09.2013 e iniziano a usare il Sistri dal 01.10.2013. Tutti gli altri soggetti obbligati, invece, procedono alla verifica fra il 30.09.2013 e il 28.02.2014. L'uso obbligatorio del Sistri per costoro decorre dal 03.03.2014. Ma, a livello volontario, potranno anticiparne l'uso dal 01.10.2013.
In ogni caso, per un mese dopo le singole scadenze di avvio, si ripropone il regime del “doppio binario” di tracciabilità; infatti, secondo il Dm tutti gli obbligati dovranno continuare a tenere i tradizionali registri e formulari per i 30 giorni successivi alla data di operatività del Sistri prevista per le diverse categorie di operatori. Dalle date di operatività del Sistri prenderanno vita una serie di articoli del Codice ambientale che non sono ancora in vigore. Tra questi anche la nuova versione degli articoli 190 (registro) e 193 (formulario) che potrebbe creare più di un problema di coordinamento per adempiere al “doppio binario” perché nella futura versione delle norme i soggetti obbligati cambiano radicalmente.
I contenuti di dettaglio si affiancano a un impegno preciso, messo nero su bianco nel preambolo dello schema di Dm, dove i punti dolenti del sistema sono chiamati per nome e cognome: infatti, si legge che per rendere efficace l'operatività del Sistri, fin dalla prima fase di riallineamento, occorre approfondire e individuare necessarie misure di semplificazione, con particolare riguardo all'anagrafica e alle modalità di trasmissione dei dati. Il preambolo allo schema rassicura sulla necessità di formare gli addetti e sulla partecipazione attiva delle imprese, che si realizzerà anche rinnovando il Comitato di vigilanza e controllo.
Il decreto era previsto dall'articolo 52, Dl 83/2012; le misure previste dal Ministro Clini, allontanano scadenze più immediate e danno il tempo per superare i problemi (non tutti piccoli) che, ancora irrisolti, stanno sul tappeto. Occorre, allora, un lavoro intenso da attivare subito perché il 01.10.2013 non è lontano (articolo Il Sole 24 Ore del 22.03.2013).

AMBIENTE-ECOLOGIA: Resuscita il Sistri. Il sistema sarà operativo da ottobre. Dm del ministro Clini. Il contributo 2013 resta sospeso.
Resuscita il Sistri. Il sistema di tracciabilità dei rifiuti speciali e pericolosi sarà attivato dal 01.10.2013. Ma solamente per i produttori di rifiuti pericolosi con più di dieci dipendenti. E per enti e imprese che gestiscono rifiuti pericolosi. Per tutte le altre attività, invece, l'avvio del sistema è fissato per il 03.03.2014.
Parola del ministro dell'ambiente, Corrado Clini, che ha fissato la tempistica in un decreto ad hoc.
In merito agli oneri gravanti sulle attività imprenditoriali, invece, una nota del dicastero diffusa ieri recita: «Il pagamento dei contributi di iscrizione al sistema resterà sospeso per tutto il 2013».
Clini ha spiegato ieri di aver presentato «il progetto a Confindustria che lo ha condiviso, apprezzando il grande rilievo che abbiamo voluto dare alla collaborazione con le imprese». Secondo il ministro, in quest'ottica «vanno letti anche i sei mesi che ci separano dall'avvio del sistema per i produttori di rifiuti pericolosi». L'obiettivo di questa fase preparatoria, a sentire il dicastero dell'ambiente «è anche quello di consolidare la collaborazione con le imprese coinvolte e di eliminare le pesantezze burocratiche e amministrative che sono state avvertite come un limite del progetto».
La tempistica. Le procedure di verifica per l'aggiornamento dei dati delle imprese saranno avviate a partire dal 30 aprile. E si concluderanno entro il 30 settembre.
Per queste attività il sistema di tracciabilità dei rifiuti partirà ad ottobre.
Dal 30 settembre al 28.02.2014, invece, sarà effettuata la verifica per tutte le altre imprese.
Resta comunque valido un principio: «Le imprese che trattano rifiuti non pericolosi potranno comunque utilizzare il Sistri, su base volontaria. E questa possibilità non scatterà tra un anno o più, ma già dal primo ottobre prossimo».
«Il sistema di tracciabilità dei rifiuti», ha chiosato il ministro Clini, «è un adempimento che discende dalle leggi nazionali e dalle direttive europee. E rappresenta un forte strumento di lotta alle ecomafie, che sul traffico dei rifiuti costruiscono affari causando enormi danni al territorio e all'ambiente».
Clini ha anche rassicurato gli operatori circa l'affidabilità del nuovo programma per l'avvio del Sistri: «Ha superato le problematiche emerse in passato», ha detto ieri. E ha aggiunto: «Confido possa rappresentare un presidio di legalità e trasparenza per tutta la filiera dei rifiuti» (articolo ItaliaOggi del 21.03.2013).

APPALTI: Aziende in crisi con il Durc. L'ok dopo omologazione del concordato.
Sì al Durc all'azienda in crisi. L'impresa che fa ricorso al concordato preventivo con continuità dell'attività lavorativa, infatti, può ottenere la regolarità contributiva, ma solo dopo l'omologazione del concordato da parte del tribunale.
Lo precisa il Ministero del Lavoro nella nota n. 4323/2013 di prot. rispondendo, negativamente, alla richiesta dell'Ance sulla possibilità di un'attestazione di regolarità contributiva anche nel periodo intercorrente tra la pubblicazione del ricorso nel registro delle imprese presso le camere di commercio e l'omologazione del concordato presso il tribunale.
Interpello. I chiarimenti fanno seguito all'interpello n. 41/2012 (si veda ItaliaOggiSette del 18 febbraio) in cui il ministero ha risposto affermativamente alla richiesta del consiglio nazionale dell'ordine dei consulenti del lavoro di sapere se è possibile rilasciare un Durc regolare alle imprese in concordato preventivo con continuità dell'attività lavorativa (articolo 186-bis della legge fallimentare, rd n. 267/1942).
Il ministero in particolare ha basato la risposta sul fatto che l'ammissione alla procedura comporta per l'azienda la sospensione ex lege delle situazioni debitorie sorte antecedentemente al deposito della relativa domanda e la conseguente preclusione delle azioni esecutive dei creditori.
In altre parole, determina una situazione che per il ministero rientra nel campo di applicazione della disciplina del Durc (nello specifico nell'articolo 5, comma 2, lettera b, del dm 24.10.2007) nella parte in cui stabilisce che «la regolarità contributiva sussiste inoltre in caso di sospensione di pagamento a seguito di disposizioni legislative».
Chiarimenti. Nella nota protocollo n. 4323/2013 il ministero precisa che la predetta norma (articolo 5, comma 2, lettera b), non trova applicazione «nell'intervallo di tempo tra la pubblicazione del ricorso al registro delle imprese e l'emanazione del decreto di omologazione del concordato preventivo in continuità ex art. 186-bis» della legge fallimentare.
Con la conseguenza, conclude il ministero, che soltanto dopo l'avvenuta omologazione del piano di ristrutturazione aziendale presso il tribunale potrà essere emesso il Durc (articolo ItaliaOggi del 21.03.2013).

AMBIENTE-ECOLOGIA: Ambiente. Dal 1° ottobre in base a un decreto ministeriale. Rifiuti pericolosi, ritorna la tracciabilità del Sistri.
CONFINDUSTRIA/ Il dg Marcella Panucci: «Abbiamo condiviso il rinvio per avere il tempo di risolvere le criticità evidenziate sin dal 2011»
Torna alla ribalta il Sistri, il sistema di tracciabilità digitale dei rifiuti, il cui varo era già stato rinviato due volte negli ultimi anni per le proteste -sui malfunzionamenti della procedura– delle centinaia di migliaia di imprese coinvolte.
Un decreto del ministro dell'Ambiente, Corrado Clini, rilancia Sistri a partire dal 01.10.2013 per le aziende produttrici di rifiuti pericolosi con più di dieci dipendenti e per gli enti e le imprese che gestiscono rifiuti pericolosi. Per tutte le altre imprese l'avvio del sistema è fissato invece per il 03.03.2014.
Il pagamento dei contributi di iscrizione al sistema, uno dei temi che avevano sollevato le proteste più vibranti delle imprese –già costrette ad acquistare soluzioni tecnologiche mai diventate operative e a versare le tasse annuali del servizio– resterà però sospeso per tutto il 2013.
Dal 30 aprile e fino al 30 settembre partiranno le procedure di verifica per l'aggiornamento dei dati delle imprese che adotteranno Sistri dall'inizio di ottobre. Dal 30 settembre al 28.02.2014 un'analoga verifica riguarderà tutte le altre imprese. Le aziende che trattano rifiuti non pericolosi, esonerate da questa prima fase, potranno comunque utilizzare il Sistri su base volontaria dal 1° ottobre prossimo.
«Ho presentato il progetto a Confindustria che lo ha condiviso –ha dichiarato il ministro Corrado Clini– apprezzando il grande rilievo che abbiamo voluto dare alla collaborazione con le imprese. Vanno letti in quest'ottica anche i sei mesi che ci separano dall'avvio del sistema per i produttori di rifiuti pericolosi. Obiettivo di questa fase preparatoria è anche quello di consolidare la collaborazione con le imprese coinvolte ed eliminare le pesantezze burocratiche e amministrative avvertite come un limite del progetto».
Confindustria dal canto suo condivide il metodo ma sottolinea che, prima del nuovo avvio di Sistri, restano da risolvere problemi tutt'altro che semplici. «Abbiamo condiviso l'opportunità di un rinvio per avere il tempo necessario a risolvere le criticità che il sistema industriale ha evidenziato fin dal 2011 e ancora in queste ultime settimane» ha detto il direttore generale Marcella Panucci, che sottolinea inoltre che «è certamente positivo che il ministro abbia accolto la nostra richiesta di sospendere il contributo dovuto per il 2013. Ci sono state fornite particolari garanzie per lo spazio alla formazione degli operatori, l'allineamento dei software e dei manuali alla normativa, la possibilità di operare off–line nonché una forte semplificazione degli obblighi informativi relativi all'azienda. La decisione del ministro allontana il momento dell'avvio del Sistri e consente di avere i tempi per affrontare e superare i problemi, anche rilevanti, che ancora sono sul tavolo e preoccupano le imprese. I prossimi mesi saranno quindi fondamentali per definire gli strumenti e le soluzioni alle criticità da noi individuate» (articolo Il Sole 24 Ore del 21.03.2013).

TRIBUTI: Acconto Imu 2013, vietato deliberare in ritardo
Per l'acconto Imu 2013 fa da spartiacque la data del 23.04.2013. Termine ultimo utile per i comuni con i conti in ordine per deliberare le nuove aliquote per l'appuntamento di giugno 2013. Se la delibera arriva in ritardo è possibile che a giugno si dovranno usare le aliquote in vigore nel 2012 e rimandare il tutto al 2014 anche per il saldo 2013 di dicembre.
È questo, secondo quanto risulta a ItaliaOggi l'orientamento che potrebbe prevalere nella stesura di un nuovo intervento di prassi del dipartimento delle finanze sulla campagna Imu 2013.
Accantonate, dunque, tutte le promesse elettorali, rimaste sulla carta, la macchina organizzativa si è già messa in moto iniziando a verificare i tempi di approvazione delle delibere con i tempi di approvazione concessi ai comuni non in regola con i conti e quelli invece in equilibrio.
È previsto infatti un doppio binario per i comuni che presentano conti in squilibrio e per i comuni con i conti in ordine in relazione al calendario di approvazione delle delibere Imu.
Nel primo caso i comuni hanno tempo fino al 30.09.2013 per deliberare sui propri conti e in merito anche all'Imu. Mentre i comuni con i conti in ordine devono fare riferimento al termine del 23 aprile per approvare le eventuali correzioni alle aliquote. L'orientamento che potrebbe essere recepito nella circolare del dipartimento, secondo quanto risulta a ItaliaOggi, in riferimento ai comuni con i conti in squilibrio, che deliberano tra il primo maggio e il 30 settembre, è quello di andare a far pagare a giugno con le aliquote Imu in vigore nel 2012 e a dicembre applicare una sorta di conguaglio 2013.
Discorso diverso e con i tempi più stretti per i comuni con i conti in ordine. Per questi ultimi infatti arrivare con una delibera successiva al 23 aprile sforando il termine del primo maggio significherebbe precludersi la possibilità di applicare variazioni di aliquota per l'Imu 2013. Se ne riparlerebbe infatti nel 2014.
È questa una linea interpretativa che troverebbe il consenso della consulta dei Caf (centri di assistenza fiscale) che per esigenze organizzative e rispetto ai tempi normativi prendono come riferimento la decorrenza del 1° maggio per avviare la propria campagna di analisi delle delibere e preparazione dei bollettini di versamento e assistenza ai contribuenti. Ma i nodi da sciogliere sulla campagna Imu 2013 non finiscono qui. Intanto nel puzzle degli adempimenti sulla dichiarazione Imu manca all'appello il codice tributo per chi è arrivato oltre il termine del 4 febbraio e vuole ravvedersi.
Nella pratica dunque non è ancora possibile applicare il ravvedimento operoso per la dichiarazione Imu. Resta poi sul tappeto un'altra questione non da poco: alla consulta dei Caf sono arrivate segnalazione di comuni che vorrebbero far pagare l'Imu seconda casa limitatamente alla stanza che il privato, nella propria abitazione dove ha la residenza, ha affittato. Non considerando che ai fini Imu il requisito è quello della residenza e non quello reddituale (articolo ItaliaOggi del 20.03.2013).

CONDOMINIO: Riforma del condominio. La delibera di nomina dovrà essere adottata con la maggioranza degli intervenuti e almeno 500 millesimi.
Rinnovo tacito per l'amministratore. Per allontanarlo occorrono la revoca o il diniego espresso dall'assemblea a fine mandato.
I DOCUMENTI/ Non è applicabile alla conferma automatica la regola di comunicare ogni volta i propri dati anagrafici.
La riforma del condominio prevede che «l'incarico di amministratore ha durata di un anno e si intende rinnovato per eguale durata» (articolo 1129, comma 10, primo periodo). In sostanza, una formula di compromesso fra chi voleva mantenere la durata di un anno e chi voleva invece portarla (fra cui il Senato, in prima lettura) a due. Ma, in pratica, cosa significa la formulazione della norma?
Punto di partenza dell'interpretazione è che la riforma conferma in un anno la durata (certa) dell'incarico di amministratore. Questo, salvo rinnovo (tacito). Salvo -quindi- che i condomini manifestino una volontà contraria a tale rinnovo. In sostanza, se l'assemblea condominiale non approvi una delibera di "diniego di rinnovazione" (mutuando l'espressione dalla normativa delle locazioni).
La delibera in questione dovrà essere adottata -deve ritenersi- con la stessa maggioranza prevista per la nomina e la revoca dell'amministratore (articolo 1136, comma 4) e quindi con un numero di voti che rappresenti la maggioranza degli intervenuti e almeno la metà del valore dell'edificio: ciò, sia in prima che in seconda convocazione, dato il tenore -preciso e incondizionato: "sempre" approvate- della precitata disposizione di cui all'articolo 1136, e sempre fermi per la loro valenza generale (stesso articolo) i quorum costitutivi assembleari (rispettivamente, per la prima e seconda convocazione) di cui al primo (tanti condomini che rappresentino i due terzi del valore dell'edificio intero e la maggioranza dei «partecipanti al condominio») e al terzo comma (tanti condomini che rappresentino almeno un terzo del valore dell'intero edificio e un terzo dei «partecipanti al condominio») del medesimo articolo or ora citato. L'assemblea per la delibera di "diniego di rinnovazione", dal canto suo, potrà essere eventualmente convocata da (o a richiesta di) due condomini (articolo 66, comma 1, delle disposizioni di attuazione del Codice) e dovrà essere tempestivamente comunicata -e comunque, prima della scadenza annuale- all'amministratore (che, in ogni caso, potrà anche prenderne formalmente atto -quindi, a verbale- in sede di assemblea).
Non si ritiene automaticamente applicabile all'assemblea in parola (e, quindi, salvo espressa deliberazione favorevole e previo suo inserimento all'ordine del giorno dell'assemblea stessa) quanto previsto dal secondo periodo dell'articolo 1129, comma 10, e cioè la contestuale nomina -come in caso di revoca o dimissioni- di un nuovo amministratore: questo, per ragioni pratiche ma anche per tuziorismo, non prevedendolo espressamente la norma (che si limita, appunto, alla revoca o alle dimissioni). Al proposito, va infatti sottolineato che il "diniego di rinnovazione" è istituto del tutto diverso dalla "revoca", potendo solo la seconda intervenire anche nel corso del mandato, così come precisato -con l'espressione «in ogni tempo»- all'articolo 1129, comma 11.
Ancora, deve dirsi che non si ritiene applicabile al rinnovo tacito la disposizione che prevede che, «ad ogni rinnovo dell'incarico», l'amministratore condominiale comunichi i propri dati anagrafici e le altre informazioni di cui alla stessa disposizione (articolo 1129, comma 2). Ciò, naturalmente, sul presupposto che sia obbligo dell'amministratore -come si ritiene- comunicare senza ritardo a tutti i condomini ogni variazione che intervenga, nei dati e nelle informazioni fornite, in corso di mandato.
Per completezza, va ricordato che -nelle assemblee di cui s'è trattato, come in ogni altra- devono essere conteggiati fra gli intervenuti anche i conferenti delega, mentre il condomino proprietario di più unità immobiliari sarà da conteggiarsi in ragione di un intervenuto. Va pure ricordato, sempre in materia di assemblee, che i quorum costitutivi devono sussistere al momento della costituzione dell'assemblea, essendo ininfluente che alcuni condomini si allontanino ad assemblea in corso, fino anche ad abbattere il quorum necessario per il suo inizio (articolo Il Sole 24 Ore del 20.03.2013).

CONSIGLIERI COMUNALI - PUBBLICO IMPIEGO: Incompatibilità anche ai prescritti. Anticorruzione e Pa. Le istruzioni della Civit.
IL PRINCIPIO/ I tempi lunghi dei processi non cancellano una condanna precedente Resta lo stop all'accesso a uffici e commissioni.
La prescrizione di una condanna nei primi gradi di giudizio non cancella le incompatibilità dettate dalla legge anticorruzione: di conseguenza, chi è per esempio incappato in una condanna per un reato contro la pubblica amministrazione e poi ha visto chiudersi il proprio iter giudiziario per questioni di calendario, si vede comunque chiudere le porte delle commissioni di concorso, di quelle collegate agli appalti e degli uffici finanziari.
L'incompatibilità non riguarda solo chi ha maturato condanne come dipendente, perché la nozione di «pubblici ufficiali» richiamata dalla legge riguarda anche sindaci e assessori.
I due chiarimenti arrivano dalla Civit (delibera 07.03.2013 n. 14/2013), la commissione per l'indipendenza e l'integrità delle amministrazioni pubbliche, che in questo modo risponde a un quesito di un ente pubblico.
Il caso prospettato alla commissione disegna in realtà una storia processuale più complicata, in cui l'interessato si era visto condannare in primo e secondo grado per abuso d'ufficio, prima che la Cassazione annullasse la sentenza e la Corte d'appello arrivasse alla sentenza di non doversi procedere per l'intervento della prescrizione.
Il punto fondamentale, però, è dato dai princìpi generali indicati dalla commissione per illustrare il fatto che, anche in un caso come questo, il sistema di incompatibilità introdotto dalla legge anti-corruzione funziona in pieno. L'articolo 1, comma 46, della legge 190/2012 (anticorruzione) blocca una serie di nomine per chi abbia ricevuto una condanna, «anche con sentenza non passata in giudicato», per un reato contro la pubblica amministrazione (capo I, titolo II, libro II del Codice penale).
La sentenza di non doversi procedere a causa della prescrizione, spiega la commissione, non può in sé «essere considerata come una sentenza di condanna», ma non impedisce che «precedenti condanne, venute meno per intervenuta prescrizione, possano assumere rilievo». Il fatto è che la legge anticorruzione vieta l'accesso a una serie di compiti delicati «per ragioni di opportunità e cautela» e in questa chiave tenere conto anche delle condanne pronunciate all'interno di iter processuali poi sfociati nella prescrizione «non contrasta con il principio costituzionale di presunzione d'innocenza».
Anche chi ha vissuto un iter processuale di questo tipo, quindi, viene interessato dalle griglie alzate dalla legge anticorruzione: in particolare, l'incompatibilità riguarda le commissioni di concorso (in tutti i ruoli, anche con compiti di segreteria) per il reclutamento di personale nelle Pubbliche amministrazioni, quelle relative agli appalti di lavori, forniture e servizi, oltre agli organismi che decidono la concessione di sovvenzioni o «vantaggi economici di qualunque genere».
Ai condannati è preclusa inoltre la possibilità di avere ruoli direttivi negli uffici finanziari e in quelli che si occupano di acquisti (articolo Il Sole 24 Ore del 20.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

VARI: Il comune risarcisce per l'autovelox galeotto.
Spetta al comune risarcire l'automobilista che ha perso la tranquillità familiare a seguito dell'invio postale di una multa per autovelox completa di un fotogramma galeotto. Le conseguenze dannose dell'operato dei vigili ricadono infatti sempre in capo all'amministrazione locale e non certo allo stato.
Lo ha chiarito la Corte di Cassazione, Sez. I civ., con la sentenza 28.02.2013 n. 5023.
La vicenda trattata dai giudici del Palazzaccio ha inizio con un verbale per eccesso di velocità accertato con uno strumento elettronico dai vigili di un comune del comprensorio bolognese. Dopo la consegna postale della multa alla moglie, con allegato il fotogramma dell'infrazione, l'interessato ha richiesto la condanna del comune per violazione della legge sulla privacy.
Nel fotogramma infatti, specifica la sentenza, risultava visibile il proprietario del veicolo in compagnia di un'altra persona di sesso femminile con comprensibili conseguenti difficoltà familiari in capo all'intestatario della multa. Mentre il tribunale di Bologna ha riconosciuto la responsabilità del primo cittadino, la Corte d'appello ha ribaltato la questione evidenziando che il sindaco in tal caso avrebbe agito quale organo dello stato esonerando quindi il comune da impegni patrimoniali. La Cassazione è di contrario avviso.
Tutto l'operato della polizia municipale anche in materia di controlli stradali è ascrivibile all'ente di appartenenza degli agenti. Il ministero dell'interno, in qualità di organo di coordinamento dei servizi, può dirigere e predisporre l'attività della polizia stradale ma non certo delimitare le competenze dei vigili urbani, regolate dalla legge 03.07.1986, n. 65 con riferimento all'intero territorio dell'ente di appartenenza. Le conseguenze dannose dell'agire degli agenti devono quindi essere ricondotte al datore di lavoro comunale e non allo stato. Nel caso in specie spetterà al giudice di rinvio giudicare definitivamente per la qualificazione del danno subito dallo sfortunato trasgressore.
Di certo l'invio postale dei fotogrammi con le multe è una pratica sconsigliata da tutte le indicazioni operative diramate dal Viminale alla polizia stradale (articolo ItaliaOggi del 19.03.201).

TRIBUTI: Il terreno incolto non paga Imu. Va invece versata l'Irpef sulla base del reddito dominicale. Le risposte ai temi dei lettori. La tassa locale non è dovuta nelle zone montane e collinari.
DOPPIO VANTAGGIO/ I fabbricati rurali a uso strumentale non scontano il tributo locale ma neppure quello sui redditi.
I terreni incolti di collina e di montagna, essendo esenti dall'imposta municipale, scontano l'Irpef; la precisazione è contenuta nella circolare 11.03.2013 n. 5/E dell'agenzia delle Entrate.
Il quadro normativo è quello dell'articolo 8 del Dlgs 23/2011, in base al quale gli immobili soggetti all'imposta municipale, se non locati, non devono assolvere l'Irpef sulla rendita fondiaria. Si ricorda che tale agevolazione si applica ai titolari di redditi fondiari e quindi soltanto alle persone fisiche e alle società semplici; questa agevolazione si concretizza per la prima volta nella prossima dichiarazione dei redditi Unico 2013.
Qualora invece questi immobili usufruiscano di qualche esenzione dall'imposta municipale ricadono nell'assoggettamento a Irpef. È proprio il caso dei terreni agricoli situati in zone di collina e di montagna (circolare n. 9 del 14.06.1993) i quali, ai sensi dell'articolo 7 del Dlgs 504/1992, sono esclusi dall'imposta municipale. Quindi per questi terreni i proprietari devono assolvere l'Irpef sul reddito dominicale rivalutato dell'80 per cento.
La stessa regola vale per i terreni incolti, per i quali la circolare n. 3/DF/2012 ha previsto in generale l'assoggettamento all'imposta municipale. Tuttavia, se tali terreni sono collocati in collina o in montagna scatta l'esclusione dall'Imu in quanto non costituiscono una categoria autonoma di immobili ma appartengono alla categoria dei terreni agricoli (non essendo né aree edificabili né fabbricati).
Sul tema è illuminante la circolare 5/E/2013 che, citando la risposta fornita dal governo a un'interrogazione parlamentare, ha ribadito l'esclusione da Imu per i terreni incolti collocati in collina o in montagna.
In particolare in questa circostanza il ministero delle Finanze ha precisato che, ancorché letteralmente l'articolo 7 del Dlgs 504/1992 preveda l'esenzione per i soli terreni agricoli, l'interpretazione corretta è quella basata su una lettura sistematica della norma.
Ciò porta a far rientrare nell'ambito di applicazione dell'esenzione dall'imposta municipale, disposta per i terreni ricadenti in aree montane o in zone collinari, anche i terreni non coltivati. A parere del Ministero questo orientamento risulta altresì confermato dalle istruzione alla compilazione alla dichiarazione Imu (paragrafo 3.2) ove viene decretata l'esenzione per i tutti i terreni ricadenti in territori montani o collinari senza più far riferimento ai soli terreni agricoli.
Ne deriva che l'intento del legislatore non può che essere quello di escludere dall'assoggettamento all'imposta anche i terreni incolti.
Quindi i terreni non coltivati situati in collina e in montagna per effetto della esclusione da Imu devono assolvere l'Irpef. Si ricorda tuttavia che ai sensi dell'articolo 31 del Tuir, in presenza di mancata coltivazione per un'intera annata agraria e per cause non dipendenti dalla tecnica agraria, il reddito dominicale si assume nella misura del 30% mentre il reddito agrario non concorre a formare il reddito complessivo.
Doppia esenzione, invece, per i fabbricati rurali a uso strumentale di cui all'articolo 9, comma 3-bis, del Dl 557/1993 situati in comuni classificati montani o parzialmente montani, di cui all'elenco dei comuni italiani predisposto dall'Istat. In questo caso le costruzioni rurali che sono esenti da Imu non assolvono nemmeno l'Irpef, alla luce dell'esclusione a regime da imposizione diretta contenuta nell'articolo 42 del Tuir (articolo Il Sole 24 Ore del 19.03.2013).

TRIBUTI: L'Imu distingue coniugi e non. Imposta a carico dell'assegnatario ma non del convivente. Diversi i trattamenti di tributo e bonus per separati-divorziati rispetto a famiglie di fatto.
L'Imu distingue le coppie sposate da quelle di fatto. Diverso è, infatti, il trattamento per i coniugi separati o divorziati ai fini del pagamento dell'Imu rispetto alle famiglie di fatto. Normalmente è il possesso di diritto di un immobile che obbliga al pagamento dell'imposta municipale.
L'unica eccezione è rappresentata dal coniuge assegnatario dell'immobile che, in base a quanto disposto dall'articolo 13 del dl «salva-Italia» (201/2011), è obbligato al pagamento dell'Imu anche nei casi in cui non sia né proprietario né titolare di altro diritto reale di godimento sul bene.
Il legislatore, in sede di conversione del dl 16/2012, ha posto a carico del coniuge assegnatario dell'immobile l'obbligo di pagare il tributo. L'articolo 4, comma 12-quinquies, del dl sulle semplificazioni fiscali prevede espressamente che, solo per l'Imu, l'assegnazione della casa coniugale a favore di uno dei coniugi, disposta a seguito di provvedimento di separazione legale, annullamento, scioglimento o cessazione degli effetti civili del matrimonio, «si intende in ogni caso effettuata a titolo di diritto di abitazione».
Ma molti contribuenti interessati alla questione si pongono questa domanda: chi è debitore dell'Imu nel caso in cui il giudice ordinario assegni l'immobile a uno dei conviventi, che non sia il proprietario della casa familiare adibita a propria residenza e dimora? Per famiglia di fatto si intende l'unione tra due persone che, pur non avendo contratto matrimonio tra loro, convivono more uxorio. Nonostante la giurisprudenza ordinaria tenda a riconoscere alle coppie di fatto gli stessi diritti assicurati dalla legge a quelle sposate, anche volendo forzare il dato normativo non è possibile ritenere che la disciplina Imu rivolta espressamente al coniuge assegnatario, per quanto concerne il soggetto obbligato al pagamento del tributo, possa essere applicata al convivente assegnatario dell'immobile con provvedimento giudiziale. La soggettività passiva, infatti, deve essere stabilita solo ex lege e non può essere attribuita attraverso interpretazioni estensive.
Pertanto, laddove la norma individua come soggetto obbligato al pagamento dell'Imu il coniuge assegnatario, non può ritenersi che lo stesso trattamento giuridico possa valere anche per il convivente assegnatario della casa familiare. Del resto, per «coniuge» si intende ognuna delle due persone che sono unite in matrimonio. Pertanto, il convivente titolare dell'immobile è tenuto a pagare la nuova imposta locale. Tra l'altro, non può neppure fruire del trattamento agevolato per l'abitazione principale, considerato che essendo l'immobile assegnato all'ex convivente non può adibirlo a propria residenza e dimora abituale, come richiesto dall'articolo 13. Così come non ha diritto alla detrazione d'imposta per i figli affidati dal giudice al convivente.
Soggetti passivi. L'Imu è dovuta dai contribuenti per anni solari, proporzionalmente alla quota di possesso dell'immobile e in relazione ai mesi dell'anno per i quali il bene è stato posseduto. Se il possesso si è protratto per almeno 15 giorni, il mese deve essere computato per intero. Va precisato che la prova della proprietà o della titolarità dell'immobile non è data dalle iscrizioni catastali, ma dalle risultanze dei registri immobiliari. In caso di difformità è tenuto al pagamento dell'Imu il soggetto che risulta titolare da questi registri (Commissione tributaria regionale del Lazio, prima sezione, sentenza 90/2006). Quindi, per l'assoggettamento agli obblighi tributari non è probante quello che risulti iscritto in catasto.
Oltre al proprietario e all'usufruttuario, sono soggetti passivi anche il superficiario, l'enfiteuta, il locatario finanziario, i titolari dei diritti di uso e abitazione, nonché il concessionario di aree demaniali. Rientra tra i diritti reali, poi, il diritto di abitazione che spetta al coniuge superstite, in base all'articolo 540 del codice civile. Non è soggetto al prelievo fiscale, invece, il nudo proprietario dell'immobile. Allo stesso modo, non sono obbligati al pagamento dell'imposta il locatario, l'affittuario e il comodatario, in quanto non sono titolari di un diritto reale di godimento sull'immobile, ma lo utilizzano sulla base di uno specifico contratto. Che il semplice possesso non obblighi al pagamento lo ha chiarito la Cassazione (sentenza 18476/2005), per l'Ici, a proposito del coniuge assegnatario dell'immobile, in caso di separazione.
Secondo la Cassazione, se il giudice assegnava in passato a un coniuge l'abitazione dell'ex casa coniugale, il soggetto assegnatario non era tenuto al pagamento dell'Ici. Il giudice non ha, infatti, il potere di costituire diritti reali di godimento sull'immobile, quali quelli di uso e abitazione, ma può decidere solo in ordine all'attribuzione di un diritto personale sulla casa familiare a favore di un coniuge. In base alla vecchia normativa Ici, l'assegnatario aveva solo un diritto di godimento del bene di natura personale e non reale. Solo per l'Imu è stato posto a carico dell'assegnatario dell'immobile l'obbligo di pagare il tributo.
Bisogna inoltre ricordare che l'utilizzo di un immobile o il possesso di fatto non possono essere inquadrati giuridicamente come diritto d'uso.
In base all'articolo 1021 del codice civile, chi è titolare di questo diritto può servirsi della cosa che ne forma oggetto e, se è fruttifera, può raccogliere i frutti per quello che è necessario ai bisogni personali.
L'uso, dunque, è un diritto reale di godimento che attribuisce al titolare la facoltà di usare e godere della cosa, in modo diretto, per il soddisfacimento di un bisogno attuale e personale. Questo diritto viene costituito per contratto, testamento o usucapione (articolo ItaliaOggi Sette del 18.03.2013).

APPALTI: Gare, c'è un limite ai requisiti. Da considerare la natura del contratto e il suo valore. La giurisprudenza sul tema del potere discrezionale delle stazioni appaltanti.
Il potere discrezionale della stazione appaltante nel definire requisiti di gara ed elementi di valutazione delle offerte deve essere esercitato tenendo conto della natura del contratto e in modo proporzionato al valore dello stesso. In ogni caso i requisiti non devono essere manifestamente irragionevoli, irrazionali, sproporzionati, illogici ovvero lesivi della concorrenza.
È quanto si deduce dalla giurisprudenza del Consiglio di stato, che ha affrontato il problema, delicato soprattutto in questa fase di contrazione del mercato pubblico degli appalti, connesso ai limiti dell'esercizio del potere discrezionale delle stazioni appaltanti nella definizione dei bandi di gara. Tutto parte dal fatto che l'Amministrazione ha la legittima esigenza di gestire la gara in maniera che il concorrente aggiudicatario risponda a livelli adeguati di affidabilità tecnica, morale e finanziaria.
A tale riguardo si deve però muovere entro precisi confini perché, intanto, è la normativa nazionale e comunitaria, in materia di affidamento di servizi, forniture e lavori pubblici, a definire quali debbano essere gli elementi di valutazione da prendere in considerazione (nel caso dei lavori si definiscono requisiti ad hoc soltanto oltre i 20 milioni come cifra d'affari globale; per il resto vale il possesso dell'attestazione Soa). La questione assume rilievo anche in relazione al fatto che la carenza dei requisiti di partecipazione si traduce necessariamente nell'esclusione dalla gara.
Intanto occorre ricordare che di recente il decreto-legge 95/2012 (conv. in legge 135/2012), per i requisiti di fatturato nei servizi e nelle forniture, ha stabilito la regola che essi sono illegittimi laddove non siano fissati con idonea e congrua motivazione. Per tutti gli altri requisiti i limiti si rinvengono nella normativa nazionale e in quella comunitaria, nonché nella giurisprudenza nazionale. Negli articoli 41 e 42 del Codice vengono elencati alcuni elementi (sia per la capacità economico-finanziaria che per quella tecnico-organizzativa) utili a selezionare i concorrenti (elenco delle attività svolte negli ultimi tre anni, bilanci, attrezzature ecc.) senza fissare un range quantitativo entro il quale definire i valori, cosa invece prevista nel settore dei servizi di ingegneria e architettura (art. 263 del dpr 207/2010).
Non fissando i requisiti la normativa consente alle stazioni appaltanti di fissare i limiti minimi senza vincoli formali (a parte il caso dei servizi di ingegneria e architettura); rimane poi anche la possibilità di fissare diversi requisiti di partecipazione (le due norme del Codice dicono che la capacità del concorrente può essere dimostrata «attraverso uno o più dei seguenti modi»).
Cosa succede quindi quando la stazione appaltante definisce requisiti eccessivi? La giurisprudenza del Consiglio di stato ha ormai stabilito che la stazione appaltante può mettere a punto i requisiti di partecipazione a una gara (così come gli elementi di valutazione delle offerte) definendone anche di più rigorosi o in numero maggiore rispetto a quelli previsti dalla legge, ma ciò deve sempre avvenire nel rispetto del canone di ragionevolezza e in modo non discriminatorio. Laddove ciò non accade si finisce, infatti, per determinare una situazione limitativa della concorrenza, rendendo illegittima la lex specialis, cioè il bando o l'avviso di gara. Per tutte si possono citare le pronunce più significative: Consiglio di stato, sez. IV, 22.10.2004 n. 6972; Id., sez. V, 31.12.2003 n. 9305.
L'Autorità per la vigilanza sui contratti pubblici (determinazione 4/2012) ha avuto modo di sintetizzare efficacemente il concetto precisando che i requisiti devono essere fissati «tenendo conto della natura del contratto e in modo proporzionato al valore dello stesso; in ogni caso non devono essere manifestamente irragionevoli, irrazionali, sproporzionati, illogici ovvero lesivi della concorrenza». In particolare i requisiti ulteriori devono giustificati dalla particolare natura del servizio da affidare o dell'opera da realizzare .
Numerosi i casi presi in esame dal giudice amministrativo ed efficacemente messi in risalto in diverse determinazioni dall'Autorità per la vigilanza sui contratti pubblici (per tutte si veda det. 5/2010 e la giurisprudenza in essa richiamata, e Comunicato 20/10/2010). Fra questi, a mero titolo esemplificativo: le limitazioni territoriali (gara aperta soltanto ai professionisti iscritti a un determinato ordine provinciale), i requisiti analoghi esorbitanti, le richieste di organico medio annuo sproporzionate (sei volte le unità fissate), le richieste di esperienze pregresse così specifiche da individuare esattamente il concorrente affidatario.
Analogamente, anche per la fase di valutazione delle offerte gli elementi di valutazione e i criteri motivazionali devono rispondere alle caratteristiche evidenziate e, soprattutto, consentire il sindacato giurisdizionale amministrativo sotto il profilo della logicità e coerenza rispetto alla natura dell'appalto. Non è, per esempio, infrequente il caso di bandi di gara per servizi che prevedono come criteri motivazionali elementi specifici attinenti alla valutazione di particolari figure professionali, inserite nell'offerta tecnica, e che attribuiscano punteggi anche non di poco conto a elementi come la vicinanza della sede del concorrente a quella della stazione appaltante. Difficile in questo caso ritenere congrue e logiche le scelte delle Amministrazioni (articolo ItaliaOggi Sette del 18.03.2013).

AMBIENTE-ECOLOGIA - EDILIZIA PRIVATA: I pannelli solari verso il riciclo totale. Fotovoltaico. La scelta ai consorzi entro fine mese.
Per i pannelli fotovoltaici scocca l'ora del recupero e del riciclo. La prima scadenza è fissata al 31 marzo, quando produttori-importatori, distributori o installatori dovranno aderire a un consorzio di smaltimento. Sarà questo soggetto che tra 10-15 anni (per i moduli si stima una vita intorno ai 20 anni) si farà poi carico di gestire l'intero processo di recupero. Il titolare dell'impianto, a sua volta, è tenuto a trasmettere l'attestato di adesione, messo a disposizione dal produttore, al Gse (Gestore servizi energetici). Il documento contiene una serie d'informazioni minime come il modello del modulo e l'anno di adesione al consorzio.
A questa prima fase sono interessati tutti gli impianti che beneficiano del quarto o quinto conto energia, cioè tutti i pannelli attivati dal 01.07.2012 in poi. Si tratta di circa 20-25 milioni di moduli, secondo Francesco Trezza, responsabile del Conto energia del Gse, per i quali i produttori devono pagare al consorzio un corrispettivo proporzionale ai moduli immessi sul mercato.
Il consorzio, a garanzia dell'effettivo smaltimento dei moduli a fine vita, versa su un fondo un contributo, che in questa fase d'avvio non deve essere inferiore al valore che si ottiene moltiplicando un euro per il peso del modulo e dividendo per venti. In pratica il fee sarà di almeno un euro. Una volta che il meccanismo sarà rodato ci sarà la totale tracciabilità dei moduli attivi e il contributo previsto dovrà coprire almeno i due terzi del costo totale sostenuto dal consorzio l'anno precedente.
I contributi vengono accantonati in un trust vincolato allo smaltimento dei pannelli (si veda Il Sole 24 Ore del 28.02.2013, pagina 19). Il Gse consiglia la legge applicabile, indicandola in quella della Repubblica di San Marino. Su questo punto Michele Zilla, direttore generale di Cobat, è critico: «La gestione del trust secondo lo schema elaborato dal Gse è onerosa per la molteplicità dei soggetti coinvolti. Cobat invece aveva scelto di istituire un trust con legge istitutiva delle isole di Jersey che permetteva l'autodichiarato».
I consorzi accreditati presso il Gse cercano di procurarsi quanti più moduli saranno trattati tra 10-20 anni. «I principali consorzi hanno fissato il fee a carico dei produttori tra 1 e 1,5 euro ovvero tra i 50 e i 75 euro la tonnellata -spiega Maurizio Maggi, responsabile della divisione fotovoltaico del Consorzio Remedia-. Inoltre c'è l'aspettativa che in un prossimo futuro l'evoluzione permetterà di valorizzare l'intero pannello. Oggi invece per smaltire dei pannelli si devono preventivare tra i 150 e i 200 euro la tonnellata.
Vetro, alluminio e rame sono i materiali più facili da ricavare dai moduli, ma la sfida è arrivare al riciclo totale, dall'argento dei contatti al silicio delle celle. «I primi test compiuti evidenziano un tasso di recupero del 90%», aggiunge Paolo Gianese, segretario generale del Comitato Ifi-Industrie fotovoltaiche italiane.
«Esistono altri 50 milioni di moduli installati prima del 01.07.2012 per i quali non esiste alcun obbligo di smaltimento a fine vita -ricorda Trezza-. Potranno essere gestiti quando in Italia sarà recepita la revisione della direttiva europea, in base alla quale i moduli fotovoltaici diventeranno a tutti gli effetti dei Raee ed entreranno nel sistema di recupero» (articolo Il Sole 24 Ore del 18.03.2013).

CONDOMINIO: Condominio, la riforma gioca d'anticipo. Le regole saranno in vigore il 18 giugno ma già oggi si possono preparare delibere e documenti.
INTRECCIO NORMATIVO/ L'impatto sarà diverso a seconda che l'edificio sia dotato di un regolamento di tipo contrattuale o assembleare.
Applicazione delle disposizioni sulle parti comuni previste dall'articolo 1117 del Codice civile anche in situazioni come il supercondominio, in quanto compatibili
La riforma del condominio è già cominciata. O, meglio, consente di giocare d'anticipo. Le nuove regole entreranno in vigore il 18 giugno –fra tre mesi esatti–, ma fin da subito i proprietari di casa e gli amministratori possono cominciare a tenerne conto.
Vediamo qualche caso pratico. Chi vuole modificare la destinazione d'uso delle parti comuni, per esempio trasformando in parcheggio una parte del cortile o dando in affitto la vecchia portineria in disuso, farà bene a sbrigarsi, perché con la riforma servirà una maggioranza rafforzata –e più difficile da raggiungere– pari a quattro quinti dei condòmini e dei millesimi (si veda l'articolo a destra).
Chi sta pensando di installare i pannelli solari per produrre l'acqua calda destinata al proprio alloggio, invece, può già iniziare a informare l'amministratore, che avrà il tempo per suggerire eventuali alternative alla collocazione sul tetto o comunque per convocare l'assemblea e deliberare adeguate garanzie. E ancora, chi vorrebbe acquistare un impianto comune di videosorveglianza può iniziare a informarsi sui costi e a parlarne con gli altri condòmini: con la riforma il quorum scende (metà più uno degli intervenuti in assemblea che rappresentino metà del valore), mentre fino a oggi ci sono stati giudici che hanno chiesto l'unanimità.
L'incrocio tra la riforma e le vecchie regole del Codice civile del 1942 è in qualche modo inevitabile. Le nuove norme, infatti, si applicheranno in toto ai condomini costituitisi dal 18 giugno in poi, mentre per quelli già esistenti bisognerà coordinarle con le disposizioni regolamentari di ogni edificio, ferma restando la validità delle disposizioni "contrattuali", preparate a suo tempo dal costruttore e allegate al rogito o comunque adottate all'unanimità.
La necessità di muoversi per tempo, invece, deriva dal fatto che per sfruttare molte delle novità ci vogliono procedure complesse e tempi lunghi. Pensiamo alla possibilità di staccarsi dall'impianto di riscaldamento centralizzato. La norma è decisamente criticabile, perché non tiene conto delle direttive europee e delle disposizioni di settore per il risparmio energetico (tant'è vero che ne è già stata chiesta la modifica, si veda l'articolo in basso), ma è fuor di dubbio che chi vuole sfruttarla deve attivarsi adesso. Per arrivare in tempo alla prossima accensione autunnale degli impianti, un condòmino potrebbe intanto farsi predisporre da un tecnico una perizia per provare che dal suo distacco non derivano aggravi dei costi né squilibri di funzionamento per gli altri proprietari, informando nel frattempo l'amministratore perché lo comunichi nell'assemblea più vicina.
In altri casi è l'amministratore ad avere la possibilità di anticipare la riforma, così da non farsi cogliere impreparato. Per esempio, può redigere la tabella con i giorni e gli orari di ricevimento e organizzarsi per l'apertura di un conto corrente condominiale: due buone prassi già abbastanza diffuse, ma non adottate ancora da tutti. Inoltre, può convocare l'assemblea di fine mandato –ove possibile– per approvare i rendiconti e iniziare a informare i condòmini morosi che con la riforma sarà obbligato ad adire le vie legali entro sei mesi per il recupero crediti, con la possibilità di sospendere l'erogazione dei servizi in caso di gravi ritardi.
Altri adempimenti sono documentali, ma non per questo meno importanti. L'amministratore può senz'altro iniziare a raccogliere i dati dei condomini e dei documenti tecnico-amministrativi e a predisporre i quattro registri richiesti dalla riforma: registro dei verbali delle assemblee, di nomina e revoca dell'amministratore, di contabilità e di anagrafe condominiale. Non solo: potrebbe anche iniziare a informarsi sull'opportunità di proporre ai condòmini l'attivazione di un sito internet su cui pubblicare in modo tempestivo e trasparente le informazioni sulla gestione dell'edificio e sulle spese.
L'articolo 1117-bis sarà poi di grande aiuto per disciplinare il supercondominio, figura giuridica frequente nei complessi immobiliari costituiti da più edifici: in questi casi, se manca una specifica regolamentazione, si applicherà la normativa sul condominio, eliminando così ogni dubbio. E se i partecipanti sono più di 60, ogni condominio può già designare il proprio rappresentante (articolo Il Sole 24 Ore del 18.03.2013).

EDILIZIA PRIVATA: Caldaie e condizionatori con controlli semplificati. In arrivo il regolamento sugli impianti termici.
L'APPLICAZIONE/ Le disposizioni saranno subito in vigore solo nelle Regioni che non hanno già norme specifiche.
Anche il raffrescamento estivo incontrerà un limite di temperatura. La novità è tra quelle inserite nel decreto con le nuove regole per l'esercizio e manutenzione degli impianti di climatizzazione invernale ed estiva.
Il provvedimento, approvato dal Consiglio dei ministri il 15 febbraio e in attesa di pubblicazione sulla «Gazzetta Ufficiale» ha la finalità sia di riordinare il quadro normativo sugli impianti (modificando e abrogando alcune disposizioni del datato Dpr 412/1993), sia di adempiere ai rilievi sollevati dalla Commissione europea all'Italia, per il mancato recepimento dell'articolo 9 della direttiva 2002/91/CE, che obbliga i Paesi membri ad introdurre norme in materia di ispezioni periodiche degli impianti di condizionamento dell'aria di potenza maggiore di 12 kW.
Tra le prescrizioni, appunto, in aggiunta ai già noti valori massimi di temperatura ambiente per il periodo invernale, viene ora fissato un valore minimo di temperatura durante la climatizzazione estiva di 26°C, con una tolleranza di -2°C. Questi valori, massimo e minimo, sono ora da intendersi riferiti alla media ponderata delle temperature dell'aria misurate nei singoli ambienti.
I Comuni possono sempre ampliare o ridurre i periodi annuali e giornalieri di attivazione degli impianti termici e la temperatura massima degli ambienti: ora i sindaci potranno intervenire direttamente con un'ordinanza, senza più necessità di una delibera di giunta.
Nuove prescrizioni sono introdotte in materia di terzo responsabile (l'impresa di gestione e manutenzione). Viene in particolare disposto che la delega a questo soggetto giuridico non può essere rilasciata in caso di impianti non conformi alla legge, salvo che nell'atto sia conferito l'incarico di procedere alla messa a norma.
Fino all'avvenuta regolarizzazione dell'impianto, il delegante ne rimarrà responsabile. Con il recente decreto dello Sviluppo economico 22.11.2012, nel caso di edifici di proprietà di soggetti diversi da persone fisiche e, in particolare, nel caso delle imprese, il responsabile "naturale" dell'impianto termico, in assenza di delega al terzo responsabile, è il proprietario o l'amministratore delegato.
Un ulteriore decreto, da emanare entro il 1° luglio, fornirà i modelli del nuovo «libretto di impianto per la climatizzazione» e dei nuovi rapporti di efficienza energetica rilasciati dagli operatori che eseguiranno i controlli periodici e la manutenzione.
Per la periodicità dei controlli, viene fatto salvo il principio esistente che vede, in ordine di priorità, le istruzioni dell'installatore, le istruzioni tecniche per il singolo componente/apparecchio predisposte dal fabbricante, le norme Uni e Cei. Installatori e manutentori saranno tenuti a fornire in forma scritta all'utente le istruzioni per l'uso e manutenzione del l'impianto. Al termine delle operazioni di controllo, l'operatore dovrà compilare il rapporto di efficienza, consegnarne copia al responsabile dell'impianto ed inviarne copia all'ente di controllo (Provincia autonoma o Regione), con la cadenza indicata nell'Allegato A del decreto.
I generatori di calore con rendimenti di combustione inferiori ai limiti previsti –e non più manutenibili– devono essere sostituiti entro 180 giorni solari, rispetto agli attuali 300 giorni.
Sono previste, infine, ispezioni delle autorità competenti sia su impianti di climatizzazione invernale di potenza non minore di 10 kW, sia su quelli di climatizzazione estiva di potenza non minore di 12 kW. Per gli impianti invernali tra 10 e 100 kW a metano o gpl e per quelli estivi tra 12 e 100 kW, l'ispezione viene sostituita dall'accertamento del rapporto di efficienza inviato dal manutentore o dal terzo responsabile. Così il legislatore riduce gli obblighi per la Pa e i costi per gli utenti. Le ispezioni possono essere svolte da organismi esterni accreditati dalle Regioni, che devono anche assicurare la copertura dei costi attraverso un contributo da parte dei soggetti controllati.
Il decreto è direttamente applicabile nelle Regioni che non hanno recepito autonomamente la direttiva 2002/91/CE, mentre le altre devono assicurare la coerenza dei loro provvedimenti con i contenuti del decreto.
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La gestione
01|I CONDIZIONATORI
Il decreto impone un limite anche per il raffrescamento estivo. I condizionatori dovranno essere impostati con un temperatura minima di 26 gradi, con una tolleranza di due gradi centigradi. Per i controlli si applica la media ponderata delle temperature misurate nei singoli ambienti. I sindaci possono variare temperature e orari di utilizzo
02|IL TERZO RESPONSABILE
La società incaricata di controllare e gestire l'impianto non può ricevere la delega in caso di impianto non conforme alle disposizioni di legge. La delega può essere assegnata comunque se c'è il proprietario incarica espressamente la società della messa a norma. Per gli immobili di proprietà delle imprese, in assenza di delega, il responsabile dell'impianto è il proprietario o l'amministratore delegato
03|I LIBRETTI
La revisione dei modelli standard dei libretti di impianto per la climatizzazione, in cui sono annotate tutte le notizie relative alla vita e agli interventi sull'impianto stesso, è rinviata a un futuro decreto, che dovrebbe vedere la luce entro il prossimo primo luglio. Nello stesso provvedimento, anche le indicazioni per i nuovi modelli del rapporto di efficienza energetica che il terzo responsabile dovrà compilare
04|I CONTROLLI
Il decreto in arrivo allunga i tempi dei controlli. Per quelli domestici, e, in generale, per tutti quelli di potenza inferiore ai 100 Kw si passa dall'attuale scadenza annuale a un controllo ogni due anni per impianti a combustile liquido o solido, e a quattro anni per quelli alimentati a metano e gpl. Per gli impianti di riscaldamento a metano o gpl tra i 10 e i 100Kw e per quelli di raffrescamento tra 12 e 100 Kw non sono più previste ispezioni dell'ente pubblico, ma solo rapporti redatti dal manutentore o dal terzo responsabile
05|LE VECCHIE CALDAIE
Quando l'impianto di riscaldamento raggiunge un rendimento di combustione inferiore rispetto ai limiti imposti dalla legge deve essere sostituito in un tempo dimezzato –180 giorni– rispetto ai precedenti 300
06|LA PARTENZA
Il decreto che corregge in parte il Dlgs 192/2005 è stato approvato in via definitiva dal Consiglio dei ministri il 15.02.2013. Entrerà in vigore 15 giorni dopo la sua pubblicazione sulla «Gazzetta Ufficiale». Da quella data si applica immediatamente e in via integrale nelle Regioni che non hanno una normativa propria sulla materia, mentre le altre Regioni dovranno adeguare le proprie leggi a questo decreto
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PROFILI FISCALI - Sulla revisione periodica l'Iva è al 10%
Si applica l'Iva al 10% alla revisione periodica obbligatoria degli impianti di riscaldamento (condominiali o a uso esclusivo) installati in fabbricati a prevalente destinazione abitativa privata.
È quanto precisato dal l'agenzia delle Entrate con la risoluzione 15/E/2013. Scontano lo stesso regime anche le prestazioni di servizi per il controllo delle emissioni degli stessi impianti, in quanto riconducibili alla manutenzione ordinaria.
L'Iva ridotta non è applicabile ai contratti aventi a oggetto, oltre alla manutenzione ordinaria, anche prestazioni ulteriori (come la copertura assicurativa della responsabilità civile verso terzi) per le quali non sia indicato un corrispettivo distinto (circolare Finanze, 07.04.2000, n. 71).
L'eventuale richiesta di rimborso dell'Iva addebitata agli utenti oltre il 10% va presentata entro due anni dalla data del versamento dell'Iva ordinaria, ma sarò accolta solo se il prestatore di servizi dimostrerà l'effettiva restituzione del tributo agli utenti e nel limite della somma effettivamente restituita.
Inoltre, per ottenere il rimborso, non potranno essere utilizzati i meccanismi di variazione delle fatture (articolo 26 del Dpr 633/1972) (articolo Il Sole 24 Ore del 18.03.2013).

EDILIZIA PRIVATA: In ambito domestico il controllo diventa biennale. Le procedure. Estensione a caminetti e stufe.
IL PERIMETRO/ Revisione affidata a tecnici specializzati. Sono esclusi i sistemi destinati solo a produrre acqua calda per gli alloggi.
Con le ultime modifiche all'allegato A del decreto legislativo 192/2005, sono state precisate nel dettaglio alcune procedure di controllo sugli impianti.
Sono stati innanzitutto cambiati i tempi di ispezione degli impianti termici domestici, ovvero quelli con potenza inferiore ai 100 kW. Il decreto, approvato dal Consiglio dei ministri il 15 febbraio e in attesa di pubblicazione in «Gazzetta Ufficiale», stabilisce che le verifiche dovranno svolgersi «ogni due anni per gli impianti a combustibile liquido o solido» e ogni quattro anni per gli impianti a gas, metano o Gpl. I tempi sono dimezzati solo nel caso in cui la potenza termica sia uguale o maggiore a 100 kW. Si tratta delle ispezioni fatte dagli enti pubblici, con proprio personale.
Cosa diversa sono i controlli abbinati alla manutenzione. In questo caso è il tecnico manutentore a stabilire i tempi, in base alla tipologia di impianto. Rilascerà al termine del controllo un documento tecnico che attesti l'avvenuta revisione e lo stato dell'impianto. Il tecnico ha l'obbligo di suggerire eventuali interventi necessari per un buon funzionamento. Questo passaggio della legge è cruciale, non solo per la questione della sicurezza nel l'utilizzo degli impianti termici, ma anche per evitare di incorrere in sanzioni o denunce.
Il nuovo regolamento definisce «accertamento», l'insieme delle attività di controllo pubblico dirette a verificare in via esclusivamente documentale che il progetto delle opere e gli impianti siano conformi alle norme vigenti e che rispettino le prescrizioni e gli obblighi stabiliti.
Il controllo e la manutenzione sono da affidare a «operatore abilitato ad operare sul mercato, sia al fine dell'attuazione di eventuali operazioni di manutenzione e/o riparazione sia per valutare i risultati conseguiti con dette operazioni», così come per le ispezioni sugli impianti termici si richiama l'importanza di affidarsi ad esperti qualificati, incaricati dalle autorità pubbliche competenti.
Per l'impianto fumario è possibile rivolgersi ad artigiano o ditta con abilitazione (lettera c, Dm 37/2008) o maestro spazzacamino specializzato sotto le dirette subordinazioni del terzo responsabile della centrale termica o, per mandato, del manutentore della centrale termica oppure su specifica richiesta dell'amministratore condominiale nei casi di evidente mancanza di manutenzione dell'impianto fumario (riscontrabile dal libretto di centrale termica).
Caminetti e stufe sono a tutti gli effetti considerati impianti termici poiché da definizione di legge l'impianto termico è l'impianto tecnologico destinato ai servizi di climatizzazione invernale e/o climatizzazione estiva e/o produzione di acqua calda sanitaria, indipendentemente dal vettore energetico utilizzato. Non sono considerati impianti termici i sistemi dedicati esclusivamente alla produzione di acqua calda sanitaria al servizio di singole unità immobiliari ad uso residenziale (articolo Il Sole 24 Ore del 18.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO: Organizzazione. Le linee guida ministeriali puntano sul varo dei controlli interni nelle aree «sensibili»
Piani anti-corruzione al via. Entro il 31 marzo vanno adottate le misure di prevenzione.
LE ISTRUZIONI/ Tra i provvedimenti indicati spicca la rotazione dei funzionari addetti alle attività ritenute più esposte al rischio.
Gli enti locali devono approvare entro il 31 marzo il piano per la prevenzione della corruzione, tenendo conto delle linee-guida approvate dal Comitato interministeriale per l'elaborazione del Piano nazionale ed adottate il 12 marzo.
La legge 190/2012 individua come presupposto per l'adozione dello strumento di prevenzione della corruzione da parte degli enti locali (ma anche da parte delle altre amministrazioni pubbliche) proprio le linee-guida, in base alle quali i Comuni e le Province hanno ora la possibilità di impostare il proprio piano in base a una struttura essenziale.
Le linee elaborate dal Comitato interministeriale forniscono anzitutto un impulso diretto all'adozione tempestiva dei piani triennali, i quali devono assicurare un contenuto minimo che corrisponda all'obiettivo ineludibile dell'individuazione preventiva delle aree di attività amministrativa maggiormente esposte al rischio della corruzione («mappatura del rischio»).
L'impostazione degli strumenti di analisi deve essere adeguata alle specifiche funzioni amministrative svolte e alla realtà di ogni contesto, con una focalizzazione in ordine ai destinatari e con metodologie di redazione che li rendano facilmente leggibili.
In ordine ai contenuti, le linee-guida evidenziano come le attività già individuate dalla legge n. 190/2012 come più esposte al rischio corruzione (autorizzazioni, gare, concessione di benefici, concorsi) costituiscano il nucleo di base, che può e deve essere esteso dalle singole amministrazioni.
L'elaborazione del piano deve comportare il coinvolgimento dei dirigenti e di tutto il personale delle amministrazioni addetto alle aree a più elevato rischio nelle attività di analisi e valutazione, di proposta e definizione delle misure e di monitoraggio.
Un elemento-chiave ulteriore è individuato nel monitoraggio, per ciascuna attività, del rispetto dei termini di conclusione del procedimento.
Sul piano regolativo, il documento deve rilevare, in rapporto al grado di rischio, le misure di contrasto (procedimenti a disciplina rinforzata, controlli specifici, particolari valutazioni ex post dei risultati raggiunti, particolari misure nell'organizzazione degli uffici e nella gestione del personale addetto, particolari misure di trasparenza sulle attività svolte) già adottate oppure l'indicazione delle misure che con lo strumento si prevede di adottare o sono direttamente definite dallo stesso.
La componente essenziale del Piano è, infatti, proprio l'individuazione delle misure di carattere generale che l'amministrazione ha adottato o intende adottare per prevenire il rischio di corruzione.
Tra queste assume rilievo particolare l'introduzione di adeguate forme interne di controllo specificamente dirette alla prevenzione e all'emersione di vicende di possibile esposizione al rischio corruttivo. Risulta evidente la relazione stringente con il sistema dei controlli interni derivante dall'innovato articolo 147 del Tuel.
Particolare attenzione deve essere posta anche per l'adozione di adeguati sistemi di rotazione del personale addetto alle aree a rischio, con l'accortezza di mantenere continuità e coerenza degli indirizzi e le necessarie competenze delle strutture. Le amministrazioni dovranno quindi evitare che possano consolidarsi delle rischiose posizioni "di privilegio" nella gestione diretta di certe attività correlate alla circostanza che lo stesso funzionario si occupi personalmente per lungo tempo dello stesso tipo di procedimenti e si relazioni sempre con gli stessi utenti.
Nel piano devono essere contenute anche misure che garantiscano il rispetto delle norme del Codice di comportamento dei dipendenti delle Pubbliche amministrazioni (recentemente approvato), nonché finalizzate ad assicurare la vigilanza sulle varie problematiche inerenti il conferimento di incarichi ai dipendenti. Il particolare strumento, inoltre, deve essere espressamente correlato con il piano della performance e con il piano ella trasparenza
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La procedura
01|LA SCADENZA
Ogni amministrazione pubblica deve adottare il Piano per la prevenzione della corruzione entro il prossimo 31 marzo
02|I CONTENUTI
Il Piano deve dettagliare le misure di carattere generale che l'amministrazione ha adottato, e quelle che intende adottare, per prevenire il rischio di corruzione
03|I CONTROLLI
Vanno anche specificati i sistemi di verifica interna che l'amministrazione adotta, con particolare riferimento alle aree considerate più «a rischio»
04|COINVOLGIMENTO
L'elaborazione del Piano deve passare attraverso la condivisione dei dirigenti e di tutto il personale impegnato nelle attività più esposte (articolo Il Sole 24 Ore del 18.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

PUBBLICO IMPIEGO: Incarichi, trasparenza immediata. Le regole sul personale. L'attuazione delle nuove disposizioni.
TEMPI BREVI/ I conferimenti a dipendenti e le autorizzazioni vanno comunicati entro 15 giorni e non più con cadenza semestrale.
Estensione oggettiva e soggettiva dell'obbligo di astensione in caso di conflitto di interessi, comunicazione immediata alla Funzione Pubblica degli incarichi conferiti e autorizzati al personale, controllo dell'utilizzazione illegittima di ex dipendenti pubblici da parte delle società con cui le Pa entrano in rapporto e delimitazione delle attività che possono essere svolte dai dipendenti condannati per reati contro l'amministrazione.
Sono queste le disposizioni di maggior rilievo e di immediata applicazione contenute nella legge 190/2012 in materia di personale.
Con una modifica alla legge 241/1990, si dispone l'estensione dell'obbligo di astensione dai dirigenti anche ai responsabili di procedimento ed a coloro che sono tenuti a rilasciare pareri endoprocedimentali. Non meno significativa è l'estensione dell'ambito oggettivo di applicazione della disposizione: infatti basta che vi sia una condizione di conflitto di interessi anche potenziale. Queste disposizioni possono creare notevoli problemi applicativi nei piccoli Comuni, realtà in cui il numero dei dipendenti di ogni settore è assai ridotto e rilanciano così, indirettamente, lo stimolo alla gestione associata, così da ampliare la platea dei dipendenti che possono essere utilizzati.
Del possibile conflitto di interessi devono tenere conto i dirigenti nel rilasciare le autorizzazioni ai propri collaboratori allo svolgimento di una seconda attività lavorativa, tema che riguarda le collaborazioni con privati.
Tutte le Pa devono comunicare alla Funzione Pubblica entro i 15 giorni successivi, e non più con cadenza semestrale, i conferimenti di incarichi a dipendenti pubblici e le autorizzazioni rilasciate al proprio personale.
I contratti di assunzione e di collaborazione stipulati da privati con dipendenti pubblici in quiescenza con cui negli ultimi tre anni hanno avuto rapporti sono nulli e non possono dare corso alla erogazione di un compenso. Essi determinano anche il divieto per queste società di contrattare con Pa. Le amministrazioni devono fare osservare questo vincolo senza avere strumenti di controllo: l'autodichiarazione del rispetto appare come la scelta minima obbligata e si aggiunge alle autodichiarazioni sul Durc e sui conti dedicati che vengono già richieste ai contraenti privati.
Tutti i dipendenti pubblici condannati, anche solamente in primo grado, per reati contro la Pa sono più che "dimezzati" nelle attività che possono svolgere. Va ricordato che tra i reati contro le Pa sono compresi oltre alla corruzione, malversazione e concussione, anche fattispecie come il peculato, l'abuso d'atti d'ufficio, la rivelazione di segreti d'ufficio eccetera.
Questi dipendenti non possono far parte, neppure come segretari, di commissioni di concorso; non possono essere inseriti tra i componenti le commissioni di gara; non possono essere dirigenti del settore finanziario; non possono aggiudicare forniture o servizi. Il che vuol dire che, se sono dirigenti, possono svolgere un'attività gestionale assai ridotta.
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In sintesi
01|INCARICHI
Gli incarichi conferiti e le autorizzazioni rilasciate ai dipendenti pubblici vanno comunicate entro 15 giorni alla Funzione pubblica
02|ASTENSIONE
Basta un caso di conflitto di interesse anche potenziale per imporre l'obbligo di astensione ai dirigenti, ai responsabili di procedimento e ai dipendenti che devono rilasciare pareri
03|CONDANNE
Una condanna in primo grado per reati contro la Pa esclude dalle commissioni di concorso e di gara (articolo Il Sole 24 Ore del 18.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

TRIBUTI: Il rudere paga l'Imu quando è recuperabile. Cassazione. Imponibili anche i fabbricati collabenti.
IL PRINCIPIO/ La Corte ha equiparato a un'area fabbricabile un terreno agricolo occupato da resti di immobili da demolire.
La Corte di Cassazione con sentenza n. 5166/2013 ha ritenuto che la cessione unitaria di un terreno agricolo con sovrastanti fabbricati ex rurali collabenti, destinati alla demolizione e alla ricostruzione come fabbricati civili, va considerata come cessione di area fabbricabile.
I giudici di Piazza Cavour prendono le mosse proprie dalla normativa Ici, ricordando che l'area edificabile costituisce un genere articolato nelle due specie dell'area edificabile di diritto, così qualificata in un piano urbanistico, e dell'area edificabile di fatto, vale a dire del terreno che, pur non essendo urbanisticamente qualificato, può nondimeno avere una vocazione edificatoria di fatto, in quanto sia potenzialmente edificatorio anche al di fuori di una previsione programmatica.
Nel caso analizzato dai giudici di legittimità la natura di area edificabile è stata riconosciuta sulla base di una suscettibilità edificatoria unitaria del terreno a prescindere dal fatto che l'area fosse inserita, dallo strumento urbanistico generale, in zona agricola.
Il principio di diritto enunciato risolve il problema applicativo relativo ai fabbricati collabenti, normalmente accatastati in categoria catastale F2. Si tratta di fabbricati con un alto livello di degrado, pericolanti o diroccati, non utilizzabili e per questo accatastati senza rendita catastale. A seguito dell'emersione dei fabbricati ex rurali, iniziata con il Dl 262/2006, molti di questi fabbricati sono stati accatastati proprio in categoria F2.
Questi fabbricati, in realtà, sono da assoggettare come area fabbricabile in quanto lo strumento urbanistico comunale normalmente ne prevede il recupero edilizio, anche se nei limiti della cubatura esistente. Si tratta quindi di aree fabbricabili previste direttamente dallo strumento urbanistico, ai sensi dell'articolo 2 del Dlgs 504/1992, e non di fabbricati che possono essere attratti ad imposizione solo in caso di ristrutturazione, ai sensi dell'articolo 5 della normativa Ici.
Naturalmente, il fabbricato collabente situato in una zona del territorio comunale dove è comunque precluso il recupero edilizio, come nelle fasce di rispetto di un fiume, sarà escluso dall'Ici ed anche dall'Imu, non essendo né un terreno, né un fabbricato con rendita, né un'area fabbricabile.
La Cassazione, con la sentenza citata, completa dopo vent'anni di applicazione dell'Ici, il quadro di riferimento per le aree fabbricabili, costituito da una stratificazione di sentenze della Corte di Cassazione (sezioni unite 30.11.2006, n. 25506) e della Corte Costituzione (27.02.2008, n. 41) e da un susseguirsi di norme, terminate con l'articolo 36 del Dl 223/2006 che considera area fabbricabile, ai fini di tutte le imposte, comunali ed erariali, l'area utilizzabile a scopo edificatorio in base allo strumento urbanistico generale adottato dal Comune, indipendentemente dall'approvazione della regione e dall'adozione di strumenti attuativi del medesimo. Ovviamente l'articolato quadro giurisprudenziale e normativo è integralmente applicabile anche per l'Imu (articolo Il Sole 24 Ore del 18.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

GIURISPRUDENZA

APPALTI SERVIZI: L'affido di servizi pubblici con bando è legittimo. La Consulta ribadisce il principio: le gare indice di virtuosità.
È costituzionalmente legittimo prevedere l'obbligo di affidamento dei servizi pubblici con procedura ad evidenza pubblica e stabilire che il maggiore ricorso all'affidamento in gara costituisca indice di «virtuosità» per gli enti locali.
È quanto afferma la Corte costituzionale nella sentenza 20.03.2013 n. 46 che si è pronunciata su diverse norme del decreto-legge 1/2012 convertito dalla legge 27/2012 su un ricorso presentato dalla Regione Veneto.
Fra le diverse censure avanzate dalla Regione Veneto una riguardava l'adozione obbligatoria della procedura ad evidenza pubblica per l'affidamento dei servizi, e non le procedure in house, ritenuta in contrasto ai sensi dell'art. 117, comma primo, della Costituzione con la disciplina comunitaria, che non esclude affatto la possibilità dell'affidamento in house e in violazione della competenza legislativa regionale.
Inoltre, si sosteneva nel ricorso, la normativa nazionale, escludendo nei fatti la possibilità di affidamenti in house (in seguito a una valutazione negativa operata ex ante), non considera che questa tipologia di affidamento di servizi può essere in concreto più efficiente e virtuosa e finisce per privare gli enti territoriali della possibilità di valutare le proprie esigenze e di scegliere la modalità di gestione dei servizi a loro più convenienti.
Su questo punto la Corte conferma la legittimità della normativa affermando che la disciplina delle procedure ad evidenza pubblica è stata costantemente ricondotta dalla giurisprudenza costituzionale alla materia «tutela della concorrenza», con la conseguente titolarità da parte dello Stato della potestà legislativa esclusiva. In particolare la Corte motiva la conferma della legittimità delle norme impugnate dalla Regione con la considerazione che «l'intervento normativo statale, con il decreto legge n. 1 del 2012, si prefigge la finalità di operare, attraverso la tutela della concorrenza (liberalizzazione), un contenimento della spesa pubblica» e che tale scopo viene ritenuto perseguibile con l'affidamento dei servizi pubblici locali con il meccanismo delle gare ad evidenza pubblica, in quanto «dovrebbe comportare un risparmio dei costi ed una migliore efficienza nella gestione».
È in questa ottica –dice la sentenza– e in coerenza con la normativa comunitaria che il legislatore ha deciso, da un lato di promuovere l'affidamento dei servizi pubblici locali a terzi e/o a società miste pubblico/private e, dall'altro lato, di contenere il fenomeno delle società in house. La scelta, operata nel 2012, di prevedere come uno degli elementi di valutazione di «virtuosità» degli enti l'applicazione di procedure di affidamento dei servizi ad evidenza pubblica ha, secondo la sentenza, il pregio di non privare le Regioni e gli altri enti territoriali delle loro competenze e di limitarsi a valutare il loro esercizio ai fini dell'attribuzione del «premio», ovvero della coerenza o meno alle indicazioni del legislatore statale, che –comunque– ha agito nell'esercizio della sua competenza esclusiva in materia di concorrenza.
Viene infine confermata anche la legittimità della sottoposizione delle società in house ai vincoli derivanti dal patto di Stabilità, dal momento che con tale disposizione si è, infatti, reso legislativamente esplicito un adempimento di origine comunitaria rientrante in quei contenuti minimi non derogabili cui fa riferimento la sentenza n. 325 del 2010 (articolo ItaliaOggi del 21.03.2013).

ATTI AMMINISTRATIVI: E' legittima l'ordinanza contingibile ed urgente (del sindaco) atta a far rimuovere delle scritte sulle pareti esterne dell'appartamento riportanti frasi offensive nei confronti del Sindaco.
- Considerato che il ricorrente ha impugnato l’ordinanza n. 5 del 30.11.2012, con la quale il Comune resistente gli ha ordinato di provvedere a rimuovere delle scritte sulle pareti esterni del proprio appartamento, riportanti frasi offensive nei confronti del Sindaco.
- Considerato che, ai sensi dell’articolo 54 del d.lgs. n. 267 del 2000, commi 4 e 4-bis, “Il sindaco, quale ufficiale del Governo, adotta con atto motivato provvedimenti, anche contingibili e urgenti nel rispetto dei princìpi generali dell’ordinamento, al fine di prevenire e di eliminare gravi pericoli che minacciano l'incolumità pubblica e la sicurezza urbana. I provvedimenti di cui al presente comma sono preventivamente comunicati al prefetto anche ai fini della predisposizione degli strumenti ritenuti necessari alla loro attuazione. Con decreto del Ministro dell’interno è disciplinato l’ambito di applicazione delle disposizioni di cui ai commi 1 e 4 anche con riferimento alle definizioni relative alla incolumità pubblica e alla sicurezza urbana”.
- Rilevato che, in attuazione di tali disposizioni, è stato adottato il d.m. 05.08.2008, che, all’articolo 1, dispone: ai fini di cui all'art. 54, del decreto legislativo 18.08.2000, n. 267, per sicurezza urbana s’intende un bene pubblico da tutelare attraverso attività poste a difesa, nell'ambito delle comunità locali, del rispetto delle norme che regolano la vita civile, per migliorare le condizioni di vivibilità nei centri urbani, la convivenza civile e la coesione sociale.
- Considerato che, sul punto, la stessa Corte Costituzionale, da un lato, ha chiarito che il D.M. 05.08.2008 ha ad oggetto specificamente la tutela della sicurezza pubblica, da intendersi come attività di prevenzione e repressione di reati (cfr. Corte Costituzionale sentenza n. 196 del 2009); dall’altro, ha ritenuto la norma illegittima, riguardo alla possibilità di emanare provvedimenti atipici in funzione della prevenzione e della eliminazione di gravi pericoli che minacciano detto bene, pur in assenza dei presupposti della contigibilità e dell'urgenza (cfr. Corte Costituzionale, sentenza n. 115 del 2011).
- Rilevato che, nel caso di specie, si trattava proprio di impedire la permanenza di scritte offensive e pertanto costituenti, astrattamente, ipotesi di reato.
- Considerato che, qualora si debba interrompere la prosecuzione di fatti costituenti reato e quindi incidenti su beni interessi di rilievo costituzionale, l’urgenza può essere ritenuta in re ipsa, purché la misura adottata sia proporzionale ed adatta allo scopo.
- Considerato che, nel caso di specie, la misura adottata appare adeguata e proporzionata, in comparazione con la lieve entità del sacrificio imposto che rientra appieno nei limiti della “concreta situazione di fatto che si tratta di fronteggiare” (cioè esso appare duttilmente adeguato alla concreta situazione di fatto, cfr. Corte Costituzionale n. 4 del 1977 sul previgente articolo 20 del t.u. comunale e provinciale).
- Considerato, pertanto, che, ad avviso del Collegio, sussistevano i presupposti per l’adozione dell’ordinanza impugnata (TAR Abruzzo-Pescara, sentenza 18.03.2013 n. 186 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

LAVORI PUBBLICI: Nel quadro normativo derivante dal d.lgs. 12.04.2006, n. 163, sussiste l'unica categoria della concessione di lavori pubblici, onde non è più consentita la precedente distinzione tra concessione di sola costruzione e concessione di costruzione e gestione dell'opera, ove prevale il profilo autoritativo della traslazione delle pubbliche funzioni inerenti l'attività organizzativa e direttiva dell'opera pubblica, con le conseguenti implicazioni in tema di riparto di giurisdizione; ciò in quanto, ormai, la gestione funzionale ed economica dell'opera non costituisce più un accessorio eventuale della concessione di costruzione, ma la controprestazione principale e tipica a favore del concessionario, come risulta dall'art. 143 del codice, con la conseguenza che le controversie relative alla fase di esecuzione appartengono alla giurisdizione ordinaria.
In sostanza, l'applicazione del precedente criterio di ripartizione delle giurisdizioni con riferimento alla natura concessoria del rapporto con il Comune -che aveva indotto la giurisprudenza di legittimità, nella vigenza della L. n. 109 del 1994, a distinguere le concessioni di soli lavori equiparate agli appalti da quelle di costruzione e di gestione riservate, ex articolo 5 della legge n. 1034 del 1971, alla giurisdizione esclusiva- non è più attuale, dovendo essere ricondotti tali rapporti indistintamente nell’ambito dell’esecuzione dell’appalto pubblico.
- considerato che, con le delibere impugnate, il Comune resistente ha provveduto alla “revoca” dell’affidamento in concessione del diritto di superficie di alcuni suoli comunali per la progettazione, realizzazione e gestione di una rete di impianti fotovoltaici;
- rilevato che, al di là del nomen iuris utilizzato, dalle circostanze poste a fondamento degli atti impugnati e dal tenore degli stessi emerge chiaramente che si tratta, in realtà, di manifestazioni della volontà dell’amministrazione resistente di sciogliersi dal rapporto con la ricorrente, per asserito inadempimento di quest’ultima agli obblighi assunti con la concessione in esame, nei termini da essa previsti;
- considerato che, secondo la giurisprudenza prevalente (cfr. Cassazione ss.uu. sentenze n. 14958 del 2011 e n. 28804 del 2011; Consiglio di Stato, sentenza n. 236 del 2013), nel quadro normativo derivante dal d.lgs. 12.04.2006, n. 163, sussiste l'unica categoria della concessione di lavori pubblici, onde non è più consentita la precedente distinzione tra concessione di sola costruzione e concessione di costruzione e gestione dell'opera, ove prevale il profilo autoritativo della traslazione delle pubbliche funzioni inerenti l'attività organizzativa e direttiva dell'opera pubblica, con le conseguenti implicazioni in tema di riparto di giurisdizione; ciò in quanto, ormai, la gestione funzionale ed economica dell'opera non costituisce più un accessorio eventuale della concessione di costruzione, ma la controprestazione principale e tipica a favore del concessionario, come risulta dall'art. 143 del codice, con la conseguenza che le controversie relative alla fase di esecuzione appartengono alla giurisdizione ordinaria;
- ritenuto che, in sostanza, l'applicazione del precedente criterio di ripartizione delle giurisdizioni con riferimento alla natura concessoria del rapporto con il Comune -che aveva indotto la giurisprudenza di legittimità, nella vigenza della L. n. 109 del 1994, a distinguere le concessioni di soli lavori equiparate agli appalti da quelle di costruzione e di gestione riservate, ex articolo 5 della legge n. 1034 del 1971, alla giurisdizione esclusiva- non è più attuale, dovendo essere ricondotti tali rapporti indistintamente nell’ambito dell’esecuzione dell’appalto pubblico (TAR Abruzzo-Pescara, sentenza 18.03.2013 n. 185 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

ESPROPRIAZIONE: L'omessa notifica degli atti espropriativi ai proprietari non risultanti dagli atti catastali non assume né carattere invalidante di detti atti espropriativi, né legittima una difesa tardiva in sede giurisdizionale, ovvero in sede amministrativa, essendo comunque onere del privato interessato curare l'esatta corrispondenza delle risultanze catastali alla reale situazione giuridica del bene oggetto della procedura ablatoria.
Ciò perché è da evitare che "...le negligenze dell'avente titolo possano andare a discapito del buon andamento dell'azione amministrativa, a tutela del quale può dirsi anche posto il principio della certezza delle situazioni giuridiche dell'attività della Pubblica Amministrazione...".
Come noto la giurisprudenza del Consiglio di Stato è costante nel ritenere che l'omessa notifica degli atti espropriativi ai proprietari non risultanti dagli atti catastali non assume né carattere invalidante di detti atti espropriativi, né legittima una difesa tardiva in sede giurisdizionale, ovvero in sede amministrativa, essendo comunque onere del privato interessato curare l'esatta corrispondenza delle risultanze catastali alla reale situazione giuridica del bene oggetto della procedura ablatoria.
Ciò perché è da evitare che "...le negligenze dell'avente titolo possano andare a discapito del buon andamento dell'azione amministrativa, a tutela del quale può dirsi anche posto il principio della certezza delle situazioni giuridiche dell'attività della Pubblica Amministrazione..." (Cfr. Consiglio di Stato, sentenza n. 3690 del 2010 e sentenza n. 7014 del 2006) (TAR Abruzzo-Pescara, sentenza 18.03.2013 n. 182 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

EDILIZIA PRIVATA: Una baracca di dimensioni molto modeste (sviluppando un’area di metri 2,75 per 3,00), adibita a deposito di legna, può essere considerata pertinenza, sviluppando un volume minimo, non avendo un valore e una funzione autonomi, ed essendo a servizio dell’edificio principale.
Trattandosi di una pertinenza, inoltre, essa può essere realizzata sulla base di una mera denunzia di inizio attività e, conseguentemente, l’eventuale abuso per difetto del titolo non è soggetto alla sanzione della demolizione, ma solo a quella pecuniaria di cui all’articolo 37 del d.p.r. n. 380 del 2001 (che non può essere di importo inferiore ad euro 516,00, come correttamente stabilito dall’amministrazione resistente).
Ciò, ovviamente, sotto il profilo pubblico edilizio, nel senso che tali considerazioni non limitano affatto l’ordinaria tutela delle distanze nei rapporti civilisti tra proprietari confinanti, come noto sottratta a questo Giudice adito e non oggetto del thema decidendum.
In ogni caso, il ricorso è anche manifestamente infondato.
Il manufatto in questione è una baracca di dimensioni molto modeste (sviluppando un’area di metri 2,75 per 3,00) ed è adibita a deposito di legna.
Ciò premesso, come noto, esso può essere considerato pertinenza, sviluppando, appunto, un volume minimo, non avendo un valore e una funzione autonomi, ed essendo a servizio dell’edificio principale (cfr. Tar Ancona, sentenza n. 57 del 2013; Consiglio di Stato, sentenza n. 211 del 2013).
Trattandosi di una pertinenza, inoltre, essa può essere realizzata sulla base di una mera denunzia di inizio attività (cfr. Consiglio di Stato, sentenza n. 615 del 2012) e, conseguentemente, l’eventuale abuso per difetto del titolo non è soggetto alla sanzione della demolizione, ma solo a quella pecuniaria di cui all’articolo 37 del d.p.r. n. 380 del 2001 (che non può essere di importo inferiore ad euro 516,00, come correttamente stabilito dall’amministrazione resistente).
Ciò, ovviamente, sotto il profilo pubblico edilizio, nel senso che tali considerazioni non limitano affatto l’ordinaria tutela delle distanze nei rapporti civilisti tra proprietari confinanti, come noto sottratta a questo Giudice adito e non oggetto del thema decidendum (TAR Abruzzo-Pescara, sentenza 18.03.2013 n. 181 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

ATTI AMMINISTRATIVI - TRIBUTI: Equitalia, procedure di vetro. Accesso agli atti con i nomi dei funzionari in chiaro. Tar Lazio accoglie il ricorso di un contribuente che aveva chiesto i dati sulle proprie cartelle.
Accesso agli atti, e ai nomi dei responsabili dei procedimenti di Equitalia a tutto campo. Equitalia deve indicare i nomi dei responsabili dei procedimenti relativi alle cartelle esattoriali quando, in sede penale, il funzionario responsabile invoca la presenza di direttive superiori e non fornisce le informazioni.
E non solo. Al contribuente devono essere forniti tutti gli atti e i provvedimenti anche con estremi ignoti, gli atti e i documenti dell'istruttoria relativi alle cartelle in capo al contribuenti, nonché tutti i documenti di prassi amministrativa relativa alla richiesta del contribuente Che devono essere mostrati, o per usare il linguaggio tecnico, messi in ostensione di fronte alla richiesta del contribuente.
Insomma un diritto di accesso amministrativo a tutto campo, quello riconosciuto dal TAR Lazio-Roma, Sez. III, nella sentenza 13.03.2013 n. 2660, con cui ha condannato Equitalia dichiarando illegittimo il suo silenzio. Di più, il Tar ha concesso 30 giorni di tempo alla società per la riscossione per preparare la documentazione richiesta e consegnarla al ricorrente. Una vera e propria operazione trasparenza sulle cartelle esattoriali.
Il Tar ha dunque accolto le richieste di un avvocato che ha presentato ricorso contro il silenzio rifiuto di Equitalia (in particolare Equitalia Sud per la provincia di Roma) sull'istanza di accesso con cui chiedeva di prendere visione e estrarre copia di tutta la serie di documenti sottesi a una iscrizione ipotecaria per cartelle dal valore inferiore agli 8 mila euro. La richiesta era legata alla preparazione della strategia difensiva del contribuente in contenzioso penale proprio a seguito di una lite tributaria con Equitalia per le cartelle in questione.
I giudici amministrativi innanzitutto rilevano che l'accesso ai documenti è un diritto soggettivo di cui il giudice amministrativo conosce in giurisdizione esclusiva e il cui giudizio ha per oggetto la verifica della spettanza del diritto in questione piuttosto che la verifica della sussistenza dei vizi di legittimità dell'atto amministrativo. «Tanto che», dice la sentenza, «il giudice può direttamente ordinare l'esibizione dei documenti richiesti, sostituendosi all'amministrazione». Per il Tar, nella vicenda, esiste un interesse concreto, diretto e attuale del ricorrente all'ostensione richiesta per «esigenze di difesa in giudizi che lo vedono direttamente coinvolto, sia nei confronti del responsabile dell'iscrizione ipotecaria contestata sia in relazione a querela che ha ricevuto in relazione ai medesimi fatti».
Per i giudici la richiesta del contribuente non contrasta con gli orientamenti del diritto amministrativo nel senso che la «giurisprudenza amministrativa ha da tempo chiarito che, ai sensi dell'art. 22 l. n. 241/1990, il soggetto che detiene la documentazione oggetto di istanza di ostensione non deve delibare la fondatezza della pretesa sostanziale per la quale occorrano tali atti o sindacare sulla utilità effettiva di questi, in quanto il diritto d'accesso è conformato dalla legge per offrire al titolare, più che utilità finali (caratteristica, questa, ormai riconoscibile non solo ai diritti soggettivi, ma anche agli interessi legittimi), poteri autonomi di natura procedimentale volti ad implementare la tutela d'un interesse (o bisogno) giuridicamente rilevante, per cui il limite di valutazione della pubblica amministrazione sulla sussistenza d'un interesse concreto, attuale e differenziato all'accesso ai documenti, che è correlativamente pure il requisito di ammissibilità della relativa azione, si sostanzia solo nel giudizio estrinseco sull'esistenza di un legittimo bisogno differenziato di conoscenza in capo a chi richiede i documenti»,
I giudici dunque bocciano la linea di difesa di Equitalia sud in ordine alla carenza di legittimazione attiva del ricorrente. Per il Tar infatti il ricorrente ha sufficientemente chiarito nell'atto introduttivo di avere necessità della documentazione richiesta non nel giudizio tributario ma in un giudizio in sede penale nei confronti del funzionario responsabile che invocava la presenza di direttive superiori per procedere (articolo ItaliaOggi del 20.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

TRIBUTI: Tosap. Autotutela blocca riscossione.
Niente riscossione coattiva della Tosap se pende un ricorso in autotutela del contribuente. E se quest'ultimo ha già incassato una sentenza favorevole in appello sulla medesima questione (per un'annualità diversa), i giudici tributari di primo grado devono conformarsi al verdetto.
È quanto ha deciso la Ctp di Brindisi con la sentenza 11.03.2013 n. 108/2/13.
Un contribuente, difeso dall'avv. Maurizio Villani di Lecce, ricorreva contro una cartella emessa dal concessionario della riscossione per il mancato pagamento della tassa di occupazione temporanea di spazi e aree pubbliche, risalente al 1994. Il giudizio era stato riassunto: in primo grado, infatti, la Ctp si era dichiarata incompetente, ma la Ctr Puglia aveva riconosciuto la giurisdizione tributaria, rimandando quindi le carte alla Ctp.
Secondo il contribuente l'esattoria non poteva iscrivere a ruolo il tributo in quanto l'avviso di accertamento da cui era derivata l'iscrizione era stato impugnato in sede amministrativa: prima davanti alla Dre Puglia e poi, a seguito del diniego, presso le finanze, che non si era mai espresso. Ai sensi degli artt. 67 e 68 del dpr 43/1988, il mancato versamento Tosap può dare luogo alla riscossione coattiva in pendenza di un ricorso tributario.
Tali disposizioni, per la Ctp, non trovano però applicazione nel caso dell'azione di autotutela amministrativa, in quanto «secondo quanto risultante dagli atti processuali, il ricorso non è ancora deciso in via definitiva» e quindi l'accertamento non ha carattere di esecutività. Peraltro, sul medesimo argomento il contribuente aveva già ottenuto il verdetto favorevole della Ctr Puglia, sez. Lecce, con sentenza 115/23/10, passata in giudicato.
«Poiché la questione di diritto oggetto del contendere è analoga», conclude la Ctp Brindisi, «per non dire identica a quella che ha formato oggetto del ricorso in appello deciso dalla Ctr con sentenza passata in giudicato, questa commissione ha comunque il dovere di uniformarsi ex art. 2909 c.c. e ciò anche ove (e non è questo il caso in questione) ritenesse di non condividere il principio affermato» (articolo ItaliaOggi del 22.03.2013).

EDILIZIA PRIVATA: E’ fondato il motivo di ricorso, con il quale il ricorrente rileva l’erroneità della tesi sostenuta dal Comune, in forza della quale la concessione edilizia in zona agricola può essere rilasciata soltanto al coltivatore diretto a titolo principale, in quanto l’unico requisito rilevante per il rilascio del permesso di costruire è, invece, oltre che la titolarità del diritto di proprietà sul fondo, la compatibilità urbanistico edilizia dell’intervento.
Ed invero contrasta con i principi in materia urbanistica un atto che a prescindere dal tipo di opera realizzanda e dalla verifica di compatibilità con le previsioni dello strumento urbanistico si fondi sulle qualità personali del richiedente, in quanto la qualità indebitamente richiesta assume valore ai soli fini dell’applicazione dei benefici economici previsti in favore dei coltivatori diretti dall’articolo 9, lettera a), della legge 28.01.1977 n. 10.
Ne consegue che l'elemento soggettivo relativo alla qualifica (agricoltore o imprenditore agricolo, o proprietario concedente il fondo in affitto) del richiedente il permesso di costruire in zona agricola è del tutto irrilevante, se il soggetto non intende avvalersi dell'esonero del pagamento degli oneri per costruire.
Elemento oggettivo indispensabile è invece la titolarità della proprietà o l'esistenza di altro titolo idoneo di disponibilità del bene, oltre naturalmente alla compatibilità con gli strumenti urbanistici.
Il ricorso è fondato e va accolto.
E’ in particolare fondato il secondo motivo di ricorso, con il quale il ricorrente rileva l’erroneità della tesi sostenuta dal Comune, in forza della quale la concessione edilizia in zona agricola può essere rilasciata soltanto al coltivatore diretto a titolo principale, in quanto l’unico requisito rilevante per il rilascio del permesso di costruire è, invece, oltre che la titolarità del diritto di proprietà sul fondo, la compatibilità urbanistico edilizia dell’intervento.
Ed invero contrasta con i principi in materia urbanistica un atto che a prescindere dal tipo di opera realizzanda e dalla verifica di compatibilità con le previsioni dello strumento urbanistico si fondi sulle qualità personali del richiedente, in quanto la qualità indebitamente richiesta assume valore ai soli fini dell’applicazione dei benefici economici previsti in favore dei coltivatori diretti dall’articolo 9, lettera a), della legge 28.01.1977 n. 10.
Ne consegue che l'elemento soggettivo relativo alla qualifica (agricoltore o imprenditore agricolo, o proprietario concedente il fondo in affitto) del richiedente il permesso di costruire in zona agricola è del tutto irrilevante, se il soggetto non intende avvalersi dell'esonero del pagamento degli oneri per costruire.
Elemento oggettivo indispensabile è invece la titolarità della proprietà o l'esistenza di altro titolo idoneo di disponibilità del bene, oltre naturalmente alla compatibilità con gli strumenti urbanistici (TAR Lazio, Roma, sez. II, 02.11.2010, n. 33106; TAR Sicilia, Palermo, sez. III, 04.01.2008, n. 3) (TAR Sicilia-Catania, Sez. I, sentenza 07.03.2013 n. 771 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

AMBIENTE-ECOLOGIA: Vecchi pali telefonici all'arsenico: sono riciclabili per altri usi?
Per riparare le strutture delle passerelle di un sentiero da ripristinare si possono usare dei vecchi pali telefonici in legno trattati con una soluzione (tossica) preservante detta RCA (rame, cromo, arsenico)?
La Corte di Giustizia ammette, in linea di principio, tale possibilità.
Questi tipi di “rifiuti pericolosi” possono cessare di essere qualificati come rifiuti (End-of-Waste) se grazie ad un’operazione di recupero li si rende utilizzabili senza mettere in pericolo la salute umana e senza nuocere all’ambiente.
Tale verifica, comunque, spetta al giudice nazionale che dovrà anche accertare se il detentore non se ne disfi o non abbia l’intenzione o l’obbligo di disfarsene.
IL CASO
In Finlandia è stata instaurata una controversia tra il Settore “trasporti ed infrastrutture” dell’Ufficio centrale per l’economia, l’ambiente e i trasporti della Lapponia (liikenne ja infrastruktuuri -vastuualue) e l’Associazione per la protezione della natura della Lapponia (Lapin luonnonsuojelupiiri), in merito ai lavori di ripristino di un sentiero nelle zone selvagge dell’estremo nord dell’Europa.
Nel 2008, il liikenne ja infrastruktuuri-vastuualue ha deciso di ripristinare il sentiero di 35 km che collega il paese lappone di Raittijärvi alla strada carrabile più vicina e che attraversa in parte una zona Natura 2000.
In particolare, i lavori dovevano consistere nella realizzazione di passerelle di legno per facilitare il passaggio, al di fuori della stagione invernale, nelle zone umide, dei veicoli di tipo “quad”: tali passerelle sono sorrette da strutture fatte di vecchi pali per telecomunicazioni, i quali, per il loro precedente impiego, sono stati trattati con una soluzione di composti inorganici comprendenti rame, cromo e arsenico (c.d. “soluzione RCA”), volta a proteggerli dalle intemperie.
L’Associazione ambientalista, però, ritenendo che i pali trattati con questo preservante fossero dei “rifiuti pericolosi”, ha chiesto al Lapin ympäristökeskus –che nel frattempo ha cambiato nome, divenendo l’Autorità incaricata della tutela dell’ambiente– di vietare l’uso di tali materiali.
Dal canto suo, la “nuova” Autorità ha respinto tale domanda, e ciò ha indotto l’Associazione ad adire il Tribunale amministrativo di Vaasa, che, questa volta, con sentenza del 09.10.2009, ha annullato la suddetta decisione di rigetto.
Anche questa sentenza è stata impugnata, dall’Autorità, però, che ha proposto il relativo ricorso dinanzi alla Suprema Corte amministrativa.
Quest’ultimo giudice ha deciso di sospendere il giudizio al fine di chiedere alla Corte di Giustizia se siffatti pali, riutilizzati ormai come legno di supporto, siano rifiuti (recte, rifiuti pericolosi), ovvero se abbiano perso tale caratteristica a causa del predetto riutilizzo, sebbene il regolamento REACH autorizzi l’uso di siffatti legnami trattati.
LA DECISIONE DELLA CORTE
La risposta dei giudici europei aiuterà il giudice del rinvio a determinare se sia necessario essere in possesso di un’autorizzazione ambientale (nella specie, ai sensi della legge 86/2000) per usare vecchi pali per telecomunicazioni trattati con una soluzione RCA.
La domanda di pronuncia pregiudiziale –strutturata in sette questioni pregiudiziali– verte sull’interpretazione della direttiva quadro sui rifiuti 2008/98/CE e del regolamento (CE) n. 1907/2006 (REACH).
Come abbiamo visto, alla base della controversia pendente dinanzi al giudice del rinvio c’è il fatto che se, da un lato, i pali per telecomunicazioni in parola sono stati trattati con una sostanza pericolosa ai sensi e ai fini dell’applicazione del regolamento REACH, dall’altro lato, lo stesso regolamento ammette che, in determinate situazioni e in presenza di determinate condizioni, tali pali di legno possano essere utilizzati per determinate applicazioni tra le quali si possono eventualmente annoverare le passerelle del sentiero interessato.
La soluzione offerta dalla Corte di Giustizia conferma, in buona sostanza, le conclusioni rassegnate il 13.12.2012 dall’AG Kokott che, nell’occasione, prefigurava la possibilità, a talune condizioni, di reimpiegare i pali del telefono non più in uso per riparare un sentiero, anche se il legno di tali pali è stato in origine trattato con la c.d. “soluzione RCA”.
Nella sentenza 07.03.2013 (C-358/11), dunque, la Corte, dopo aver precisato di dover esaminare le questioni sottoposte alla sua attenzione considerando le disposizioni sia della direttiva 2008/98 sia quelle del regolamento REACH, quale normativa questa indipendente da quella relativa ai rifiuti, ha fornito le seguenti risposte:
1) il diritto dell’Ue non esclude per principio che un rifiuto considerato pericoloso possa cessare di essere un rifiuto ai sensi della direttiva quadro sui rifiuti 2008/98/CE, se un’operazione di recupero consente di renderlo utilizzabile senza mettere in pericolo la salute umana e senza nuocere all’ambiente e se, peraltro, non viene accertato che il detentore dell’oggetto di cui trattasi se ne disfi o abbia l’intenzione o l’obbligo di disfarsene ai sensi dell’articolo 3, punto 1, della medesima direttiva, il che spetta al giudice del rinvio verificare;
2) la normativa REACH presenta un interesse al fine di determinare se un legno trattato con una soluzione c.d. RCA (rame, cromo, arsenico) possa cessare di essere un rifiuto in quanto, qualora fossero soddisfatte le condizioni da esso previsto per autorizzarne l’uso, il suo detentore non sarebbe tenuto a disfarsene ai sensi dell’articolo 3, punto 1, della direttiva 2008/98;
3) gli articoli 67 e 128 del regolamento n. 1907/2006 (REACH) e s.m.i, devono essere interpretati nel senso che il diritto dell’Ue procede ad un’armonizzazione delle prescrizioni relative alla fabbricazione, all’immissione sul mercato o all’uso di una sostanza come quella afferente ai composti dell’arsenico, che forma oggetto di una restrizione in forza dell’allegato XVII del suddetto regolamento;
4) l’elenco contenuto nell’allegato XVII, punto 19, paragrafo 4, lettera b), del regolamento n. 1907/2006 e s.m.i –che elenca in pratica gli usi consentiti, o meglio le applicazioni per le quali, in via derogatoria, può essere usato legno trattato con una “soluzione RCA”– deve essere considerato quale “esaustivo” e, di conseguenza, tale deroga non può essere applicata a casi diversi da quelli ivi contemplati (spetta al giudice del rinvio verificare se, in circostanze analoghe a quelle del procedimento principale, l’uso dei pali per telecomunicazioni in esame, per servire da supporto a passerelle, rientri effettivamente nell’ambito delle applicazioni elencate nella suddetta disposizione);
5) il divieto di usare il legno trattato con una “soluzione RCA” in applicazioni che comportino un rischio di contatto ripetuto con la pelle –di cui all’allegato XVII, punto 19, paragrafo 4, lettera d), secondo trattino, del regolamento n. 1907/2006 e s.m.i– deve essere applicato in qualsiasi situazione che, con ogni probabilità, implichi un contatto reiterato della pelle con il legno trattato, ove una siffatta probabilità deve essere dedotta dalle condizioni concrete di uso normale dell’applicazione per la quale tale legno sia stato impiegato, il che spetta al giudice del rinvio valutare.
I POSSIBILI IMPATTI PRATICO-OPERATIVI
La sentenza 07.03.2013 (C-358/11) presenta dei profili molto interessanti con riguardo all’applicazione delle norme in tema di cessazione della qualifica di rifiuto. Sul punto, il giudice comunitario è chiaro: per principio, un rifiuto considerato pericoloso può cessare di essere un rifiuto ai sensi della direttiva quadro sui rifiuti 2008/98/CE, qualora, grazie ad un’operazione di recupero, sia possibile utilizzarlo senza mettere in pericolo la salute umana e senza nuocere all’ambiente.
E ciò potrebbe valere, dunque, anche per i vecchi pali telefonici precedentemente trattati con la “soluzione RCA”. In concreto, però, tale verifica spetta all’interprete (giudice nazionale) il quale, caso per caso, deve anche accertare che il detentore dell’oggetto non se ne liberi oppure che non abbia l’intenzione o l’obbligo di disfarsene (ex art. 3, punto 1, della direttiva 2008/98/CE).
Già l’AG Kokott osservava che se, da un lato, la possibilità di impiegare tali pali sarebbe da escludere, alla luce della direttiva 2008/99 sui rifiuti e del regolamento 1907/2006/CE (REACH), “quando la probabilità di un contatto ripetuto con la pelle in condizioni d’uso normali o ragionevolmente prevedibili non è trascurabile”, dall’altro lato, un siffatto impiego potrebbe essere consentito in talune ipotesi eccezionali come quella della costruzione di ponti, dato che in questo caso il contatto cutaneo diretto non c’è.
Presenta forti analogie al caso dei pali all’arsenico il caso del riutilizzo delle traversine ferroviarie (ma anche dei pali delle telecomunicazioni) originariamente trattate col creosoto, sostanza altamente cancerogena che manifesta la sua pericolosità non solo tramite il contatto cutaneo ma anche attraverso il contatto diretto con il suolo, con l'acqua o per l’inalazione dei gas che vengono a sprigionarsi in conseguenza di un aumento della temperatura superiore ai 20 gradi.
Per il creosoto è stata emanata un’apposita direttiva (2011/71/UE) la quale ha consentito l’iscrizione del creosoto tra i principi attivi dell’allegato I della direttiva 98/8/CE relativa all'immissione sul mercato dei biocidi (tale direttiva è stata recepita dal nostro paese col D.M. Salute 18.06.2012). [Commissione europea, comunicato stampa “Ambiente: limiti più severi all'uso del creosoto per fini industriali”, Reference: IP/11/925 Event Date: 26/07/2011].
Riferimenti:
- CGUE (Seconda Sezione), sentenza 07.03.2013 (C-358/11), Lapin ELY-keskus liikenne ja infrastruktuuri
- Conclusioni dell’AG Juliane Kokott presentate il 13.12.2012 (C-358/11), Lapin ELY-keskus, liikenne ja infrastruktuuri (commento tratto da www.ispoa.it).

EDILIZIA PRIVATA: Ai fini della decorrenza del termine di impugnazione di un permesso di costruire, il requisito della piena conoscenza non postula necessariamente la conoscenza di tutti i suoi elementi, essendo sufficiente quella degli elementi essenziali quali l'autorità emanante, la data, il contenuto dispositivo e il suo effetto lesivo, salva la possibilità di proporre motivi aggiunti ove dalla conoscenza integrale del provvedimento e degli atti presupposti emergano ulteriori profili di illegittimità.
Ciò, anche atteso che, in ossequio al vecchio brocardo "diligentibus jura succurrunt", una volta che l'interessato viene informato dall'amministrazione degli estremi del provvedimento, ha il preciso onere di tutelare senza indugio i propri interessi legittimi.
Sicché, il ricorso presentato risulta tardivo atteso che, in relazione alle censure svolte nel ricorso ed alla descrizione dei lavori indicata nel cartello di cantiere (che poteva essere agevolmente percepita nella sua potenziale lesività ed illegittimità), i termini per la proposizione del presente ricorso hanno iniziato a decorrere per la parte ricorrente dall'apposizione stessa del cartello, salva poi la possibilità di integrazione delle censure mediante la proposizione di motivi aggiunti di ricorso, secondo gli ordinari schemi del giudizio amministrativo.
- considerato che la parte ricorrente ha impugnato i permessi di costruire n. 006/09 del 21.01.2009 e n. 192/2010 del 29.07.2010 rilasciati dal Comune di Pescara alla società controinteressata per eseguire lavori di ristrutturazione edile su un edificio residenziale; censurando sostanzialmente la circostanza che si sarebbero illegittimamente autorizzate opere di ristrutturazione e sopraelevazione;
- rilevato che, tra i documenti depositati in giudizio, v’è una foto del cartello di cui all’articolo 20, comma 6, d.p.r. n. 380 del 2001, recante, oltre agli estremi del permesso di costruire n. 6 del 2006, anche l’indicazione che i lavori in questione avevano ad oggetto opere di ristrutturazione e sopraelevazione; ed è stata prodotta analoga documentazione fotografica del cartello riguardante il successivo permesso di costruire n. 192 del 29.07.2010;
- considerato che non è contestato che il primo cartello sia stato apposto sin dall’inizio dei lavori, che si devono presumere iniziati, secondo la previsione di legge, entro un anno dal rilascio del titolo;
- che, a fronte di tale circostanza, il ricorso appare notificato solo il 21.06.2012, quindi a distanza di circa 5 anni dall’inizio dei lavori, durante i quali, peraltro, era ben evidente, in quanto dichiarato, il tipo di opere in cantiere, e quindi nessun ulteriore elemento di valutazione può essere scaturito dall’aver atteso l’ultimazione dei lavori stessi, in relazione alle censure proposte (se, come dice la parte ricorrente, non erano percepibili le operazioni dietro la facciata, non si comprende come mai sia stato necessario attendere la fine dei lavori per accedere agli atti ed ai progetti e quindi per verificare documentalmente l’illegittimità poi qui censurata);
- rilevato che, secondo la giurisprudenza, pur decorrendo il termine decadenziale per l'impugnazione dalla piena conoscenza dell'esistenza e dell'entità delle violazioni urbanistiche o dal contenuto specifico del progetto edilizio (cfr. Consiglio Stato sentenza 10.12.2010, n. 8705; Consiglio Stato sentenza 10.12.2010, n. 8705); tuttavia il principio della certezza delle situazioni giuridiche e di tutela di tutti gli interessati deve far ritenere che il soggetto concessionario non si possa lasciare nella perpetua incertezza sulla sorte del proprio titolo edilizio; e pertanto, ai fini della decorrenza del termine di impugnazione di un permesso di costruire, il requisito della piena conoscenza non postula necessariamente la conoscenza di tutti i suoi elementi, essendo sufficiente quella degli elementi essenziali quali l'autorità emanante, la data, il contenuto dispositivo e il suo effetto lesivo, salva la possibilità di proporre motivi aggiunti ove dalla conoscenza integrale del provvedimento e degli atti presupposti emergano ulteriori profili di illegittimità (cfr. Consiglio Stato sentenza 12.07.2010, n. 4482); ciò, anche atteso che, in ossequio al vecchio brocardo "diligentibus jura succurrunt", una volta che l'interessato viene informato dall'amministrazione degli estremi del provvedimento, ha il preciso onere di tutelare senza indugio i propri interessi legittimi (Consiglio di Stato sentenza 13.06.2011 n. 3583);
- rilevato conclusivamente che il ricorso è tardivo, atteso che, ad avviso del Collegio, per le considerazioni appena esposte, in relazione alle censure svolte nel ricorso ed alla descrizione dei lavori indicata nel cartello di cantiere (che poteva essere agevolmente percepita nella sua potenziale lesività ed illegittimità), i termini per la proposizione del presente ricorso hanno iniziato a decorrere per la parte ricorrente dall'apposizione stessa del cartello, salva poi la possibilità di integrazione delle censure mediante la proposizione di motivi aggiunti di ricorso, secondo gli ordinari schemi del giudizio amministrativo (cfr. Tar Firenze, n. 594 del 2012) (TAR Abruzzo-Pescara, sentenza 07.03.2013 n. 156 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

APPALTI: L'articolo 38 del d.lgs. n. 163 del 2006 deve leggersi nel senso che sono tenuti alla dichiarazione sostitutiva di notorietà attestante l'inesistenza di cause di esclusione tutti i soggetti che siano rappresentanti legali e/o titolari di poteri institori ex art. 2203 c.c. della ditta concorrente (e, peraltro, tale obbligo incombe anche in mancanza di un suo espresso richiamo nella lex specialis della gara).
Inoltre, secondo un condivisibile orientamento, l’esigenza di certezza cui è collegato l’obbligo della dichiarazione personale di ciascun rappresentante, peraltro garantita nella sua genuinità da sanzione penale, porta ad escludere che possa considerarsi valevole per tutti la dichiarazione resa da un solo amministratore.
Ai sensi dell’articolo 38 del d.lgs. n.163 del 2006, viceversa, i requisiti di ordine generale devono essere riferiti ad ogni amministratore munito di potere di rappresentanza.
Come noto, alla stregua del prevalente orientamento giurisprudenziale (cfr. Tar Venezia sentenza n. 6069 del 2010), l'articolo 38 del d.lgs. n. 163 del 2006 deve leggersi nel senso che sono tenuti alla dichiarazione sostitutiva di notorietà attestante l'inesistenza di cause di esclusione tutti i soggetti che siano rappresentanti legali e/o titolari di poteri institori ex art. 2203 c.c. della ditta concorrente (e, peraltro, tale obbligo incombe anche in mancanza di un suo espresso richiamo nella lex specialis della gara).
Inoltre, secondo un condivisibile orientamento, l’esigenza di certezza cui è collegato l’obbligo della dichiarazione personale di ciascun rappresentante, peraltro garantita nella sua genuinità da sanzione penale, porta ad escludere che possa considerarsi valevole per tutti la dichiarazione resa da un solo amministratore (cfr. Tar Molise, sentenza n. 19 del 2009); circostanza che, peraltro, nel caso in esame non si è neanche verificata (TAR Abruzzo-Pescara, sentenza 07.03.2013 n. 154 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

ATTI AMMINISTRATIVI: La domanda di risarcimento del danno causato da un illegittimo provvedimento negativo annullato in sede giurisdizionale per difetto di motivazione non può essere accolta ove persistano in capo all’Amministrazione significativi spazi di discrezionalità in sede di riesercizio del potere e la parte istante abbia chiesto di essere risarcita dell’intero pregiudizio derivante dal mancato conseguimento del bene della vita al quale aspirava o dalla compressione del diritto ad essa spettante e illegittimamente compresso.
L’illegittimità di un provvedimento amministrativo per vizi procedimentali o, comunque, per carenza o illogicità della motivazione (che non escludono, ma anzi consentono il rinnovato esercizio del potere) comporta, invero, che la richiesta di risarcimento del danno non possa essere valutata se non all’esito della nuova manifestazione di volontà da parte della P.A., poiché la facoltà di rideterminazione immanente in capo al soggetto pubblico esclude la cristallizzazione del rapporto, quale necessario presupposto dell’azione risarcitoria; di conseguenza, la domanda di ristoro del danno, asseritamente causato da un provvedimento inficiato da difetto di motivazione, non può essere accolta ove l’Amministrazione, in sede di rinnovato esercizio del potere, abbia nuovamente negato il bene della vita cui l’istante aspirava con un nuovo provvedimento, che non è stato impugnato.
Ciò chiarito deve anche ricordarsi che la giurisprudenza amministrativa -pronunciandosi in relazione a fattispecie analoghe a quella ora all’esame- ha giù avuto modo di chiarire che la domanda di risarcimento del danno causato da un illegittimo provvedimento negativo annullato in sede giurisdizionale per difetto di motivazione non può essere accolta ove persistano in capo all’Amministrazione significativi spazi di discrezionalità in sede di riesercizio del potere e la parte istante abbia chiesto di essere risarcita dell’intero pregiudizio derivante dal mancato conseguimento del bene della vita al quale aspirava o dalla compressione del diritto ad essa spettante e illegittimamente compresso (cfr. per tutti, Cons. St., sez. III, 26.01.2012, n. 345, Cons. giust. amm. Reg. Sic. 19.12.2011, n.1020, TAR Calabria, sede Catanzaro, sez. I, 03.10.2012, n. 975, TAR Sicilia, sez. Catania, sez. I, 12.04.2012, n. 1005, e TAR Campania, sede Napoli, sez. I, 03.07.2012, n. 3163).
L’illegittimità di un provvedimento amministrativo per vizi procedimentali o, comunque, per carenza o illogicità della motivazione (che non escludono, ma anzi consentono il rinnovato esercizio del potere) comporta, invero, che la richiesta di risarcimento del danno non possa essere valutata se non all’esito della nuova manifestazione di volontà da parte della P.A., poiché la facoltà di rideterminazione immanente in capo al soggetto pubblico esclude la cristallizzazione del rapporto, quale necessario presupposto dell’azione risarcitoria; di conseguenza, la domanda di ristoro del danno, asseritamente causato da un provvedimento inficiato da difetto di motivazione, non può essere accolta ove l’Amministrazione, in sede di rinnovato esercizio del potere, abbia nuovamente negato il bene della vita cui l’istante aspirava con un nuovo provvedimento, che non è stato impugnato TAR Abruzzo-Pescara, sentenza 07.03.2013 n. 142 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

ATTI AMMINISTRATIVI - EDILIZIA PRIVATA: Il proprietario di un’area o di un fabbricato nella cui sfera giuridica incide dannosamente il mancato esercizio dei poteri ripristinatori e repressivi relativi ad abusi edilizi da parte dell’autorità preposta è titolare di un interesse legittimo all’esercizio di detti poteri e può pretendere, se non vengono adottate le misure richieste, un provvedimento che ne spieghi esplicitamente le ragioni, con la conseguenza che il silenzio serbato sull’istanza integra gli estremi del silenzio-rifiuto, sindacabile in sede giurisdizionale quanto al mancato adempimento dell’obbligo di provvedere espressamente.
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Nei giudizi sul silenzio, il giudice amministrativo non può andare oltre la declaratoria d’illegittimità dell’inerzia e l’ordine di provvedere, restandogli precluso, ove si tratti di attività discrezionale e l’istruttoria non sia completa, il potere di accertare direttamente la fondatezza della pretesa fatta valere dal richiedente e di sostituirsi all’Amministrazione; di conseguenza, nell’ambito di tale giudizio, il giudice può conoscere dell’accoglibilità dell’istanza nelle sole ipotesi di manifesta fondatezza, allorché siano richiesti provvedimenti amministrativi dovuti o vincolati in cui l’istruttoria sia completa e non debba essere compiuta alcuna scelta discrezionale che potrebbe sfociare in diverse soluzioni.
Fatta tale premessa e per passare all’esame della prima delle due richieste avanzate dalla ricorrente sopra riassunto alla lettera a), con la quale la parte istante ha chiesto al Comune di reprimere l’abuso posto in essere dalla Abruzzo Affissioni s.r.l. in sede di realizzazione del cartello pubblicitario in questione, va rilevato che la giurisprudenza amministrativa ha già costantemente chiarito che il proprietario di un’area o di un fabbricato nella cui sfera giuridica incide dannosamente il mancato esercizio dei poteri ripristinatori e repressivi relativi ad abusi edilizi da parte dell’autorità preposta sia titolare di un interesse legittimo all’esercizio di detti poteri e può pretendere, se non vengono adottate le misure richieste, un provvedimento che ne spieghi esplicitamente le ragioni, con la conseguenza che il silenzio serbato sull’istanza integra gli estremi del silenzio-rifiuto, sindacabile in sede giurisdizionale quanto al mancato adempimento dell’obbligo di provvedere espressamente (Cons. St., sez. IV, 27.04.2012, n. 2468, 18.04.2012, n. 2301, e 02.02.2011, n. 744).
Ciò detto, sembra evidente che il Comune, una volta ricevuta la richiesta della ricorrente del 27.06.2012 avrebbe dovuto attivarsi e fornire una risposta in merito.
Tale risposta è oggi pervenuta in corso di giudizio, per cui il ricorso in parola, per la parte volta a censurare il silenzio serbato dall’Amministrazione è divenuto improcedibile; con nota 29.01.2013, n. 15491, infatti, il Comune, dopo aver effettuato un sopralluogo a mezzo degli organi tecnici, ha comunicato alla ricorrente che il manufatto in questione risultava “posizionato conformemente al titolo abilitativo rilasciato”.
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Va, invero, ricordato che -in base al disposto dell’art. 31, n. 3, del codice- il giudice può pronunciarsi sulla fondatezza della pretesa dedotta in giudizio “solo quando si tratta di attività vincolata o quando risulta che non residuano ulteriori margini di esercizio della discrezionalità e non sono necessari adempimenti istruttori che debbano essere compiuti dall’Amministrazione”; tale domanda di accertamento della fondatezza di un’istanza, pertanto, è inammissibile ove sia rivolta a sollecitare l’esercizio di un potere discrezionale od ove siano necessari adempimenti istruttori da compiersi dall’Amministrazione.
In definitiva, nei giudizi sul silenzio, il giudice amministrativo non può andare oltre la declaratoria d’illegittimità dell’inerzia e l’ordine di provvedere, restandogli precluso, ove si tratti di attività discrezionale e l’istruttoria non sia completa, il potere di accertare direttamente la fondatezza della pretesa fatta valere dal richiedente e di sostituirsi all’Amministrazione; di conseguenza, nell’ambito di tale giudizio, il giudice può conoscere dell’accoglibilità dell’istanza nelle sole ipotesi di manifesta fondatezza, allorché siano richiesti provvedimenti amministrativi dovuti o vincolati in cui l’istruttoria sia completa e non debba essere compiuta alcuna scelta discrezionale che potrebbe sfociare in diverse soluzioni (Cons. St., sez. IV, 25.09.2012, n. 5088, e 18.09.2012, n. 4942, e sez. V, 14.09.2012, n. 4893) (TAR Abruzzo-Pescara, sentenza 07.03.2013 n. 140 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

AMBIENTE-ECOLOGIA: Rifiuti. Requisiti del reato di omessa bonifica.
Il reato di cui all'articolo 257 d.lgs. 152/2006 si estingue operando il soggetto che ha causato l'inquinamento la bonifica secondo le disposizioni del progetto approvato dall'autorità competente ai sensi degli articoli 242 ss. dello stesso decreto (la bonifica effettuata secondo tale progetto è pertanto condizione di non punibilità del reato) per cui, a contrario, affinché il reato sussista occorre, oltre ai superamento della soglia di rischio, l'adozione del suddetto progetto di bonifica (tratto da www.lexambiente.it - Corte di Cassazione, Sez. III penale, sentenza 26.02.2013 n. 9214).

AMBIENTE-ECOLOGIA: Rifiuti. Abbandono e responsabilità del proprietario dell'area per culpa in vigilando.
La giurisprudenza che di recente ha esaminato la questione dell'esistenza o meno di un obbligo di garanzia in capo al proprietario in relazione alla fattispecie di cui all'art. 256, commi 1 e 3, d.lgs. 152/2006, superando l'interpretazione che aveva portato ad escluderla non ravvisando il reato nella mera consapevolezza da parte del proprietario dell'abbandono di rifiuti sul fondo da parte di terzi si è espressa nel senso invece dell'esistenza di una culpa in vigilando attribuibile al proprietario che trova corretto fondamento nella funzione sociale della proprietà di cui all'articolo 42 Cost., tenendo conto della natura, appunto, sociale delle norme di tutela dell'ambiente (tratto da www.lexambiente.it - Corte di Cassazione, Sez. III penale, sentenza 26.02.2013 n. 9213).

AMBIENTE-ECOLOGIA: Rifiuti. Reato di trasporto non autorizzato.
Il reato di trasporto non autorizzato di rifiuti si configura anche in presenza di una condotta occasionale, in ciò differenziandosi dall'art. 260 D.Lgs. 03.04.2006 n. 152, che sanziona la continuità della attività illecita (Corte di Cassazione, Sez. III penale, sentenza 26.02.2013 n. 9187 - tratto da www.lexambiente.it).

AMBIENTE-ECOLOGIA: Rifiuti. Acque provenienti da frantoio.
Integra il reato previsto dall'art. 256, comma secondo, del D.Lgs. 03.04.2006, n. 152, lo smaltimento, lo spandimento o l'abbandono incontrollati delle acque provenienti da un frantoio oleario, potendosi applicare la disciplina prevista dalla legge 11.11.1996, n. 574 soltanto laddove i reflui oleosi vengono impiegati a fini agricoli (tratto da www.lexambiente.it - Corte di Cassazione, Sez. III penale, sentenza 25.02.2013 n. 9011).

EDILIZIA PRIVATA: Ai sensi dell'art. 25 del d.lgs. 31.03.1998 n 112 e del relativo regolamento di cui al D.P.R. 20.10.1998, n. 447, la domanda di autorizzazione alle attività produttive presentata ricomprende tutti gli aspetti urbanistici, edilizi, ambientali, di sicurezza per la pubblica incolumità, di igiene dei luoghi di lavoro ecc. ecc.; ed in conseguenza, ai sensi dell’art. 25 del d.lgs. n 112 cit. la relativa istruttoria ha per oggetto in particolare i profili urbanistici, sanitari, della tutela ambientale e della sicurezza.
L'unica domanda –che può contenere, ove necessario, anche la richiesta di permesso edilizio– deve specificare tutti gli elementi che connotano le produzione e deve essere corredata da autocertificazioni, attestanti la conformità dei progetti alle prescrizioni urbanistiche, della sicurezza degli impianti, della tutela sanitaria e della tutela ambientale.
In conseguenza il provvedimento finale deve valutare -ed autorizzare- tutti gli aspetti specificamente indicati nell’oggetto dell’istanza.
In linea di principio deve rilevarsi che, contrariamente a quanto apoditticamente affermano le appellanti, ai sensi dell'art. 25 del d.lgs. 31.03.1998 n 112 e del relativo regolamento di cui al D.P.R. 20.10.1998, n. 447, la domanda di autorizzazione alle attività produttive presentata ricomprende tutti gli aspetti urbanistici, edilizi, ambientali, di sicurezza per la pubblica incolumità, di igiene dei luoghi di lavoro ecc. ecc.; ed in conseguenza, ai sensi dell’art. 25 del d.lgs. n 112 cit. la relativa istruttoria ha per oggetto in particolare i profili urbanistici, sanitari, della tutela ambientale e della sicurezza.
L'unica domanda –che può contenere, ove necessario, anche la richiesta di permesso edilizio– deve specificare tutti gli elementi che connotano le produzione e deve essere corredata da autocertificazioni, attestanti la conformità dei progetti alle prescrizioni urbanistiche, della sicurezza degli impianti, della tutela sanitaria e della tutela ambientale.
In conseguenza il provvedimento finale deve valutare -ed autorizzare- tutti gli aspetti specificamente indicati nell’oggetto dell’istanza (Consiglio di Stato, Sez. IV, sentenza 20.02.2013 n. 1056 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

ATTI AMMINISTRATIVI - EDILIZIA PRIVATA: L’esposto di un privato diretto a sollecitare l’esercizio di poteri di autotutela si sostanzia in una richiesta di riesame, per la quale non può ritenersi in sé sussistente alcun obbligo per la P.A. di far luogo al preavviso di rigetto qualora il successivo provvedimento sia sostanzialmente confermativo del precedente provvedimento.
Invero, l'art. 10-bis, della L. 07.08.1990 n. 241 in materia di partecipazione procedimentale, non deve essere interpretato in senso formalistico, ma si deve avere riguardo all'effettivo e oggettivo pregiudizio: la violazione dell'obbligo di preventiva comunicazione dei motivi ostativi all'accoglimento dell'istanza, imposto dal cit. art. 10-bis, è inidonea di per sé a giustificare l'annullamento di un atto, non essendo consentito, ai sensi del successivo art. 21-octies, l'annullamento dei provvedimenti amministrativi, il cui contenuto non avrebbe potuto essere diverso da quello in concreto adottato.
In un’ottica funzionale, un importante strumento di partecipazione come l’avviso di cui all’art. 7 della L. n. 241/1990 non può ridursi né ad mero rituale formalistico, né ad un banale cavillo del tutto disgiunto dalla realtà delle cose. Ne consegue che ove il privato si limiti a contestare la mancata comunicazione di avvio, senza nemmeno allegare le circostanze che non ha potuto incolpevolmente sottoporre all'amministrazione, il motivo con cui si lamenta la mancata comunicazione deve intendersi inammissibile per assoluta genericità.
Pertanto, solo l’allegazione nel successivo giudizio degli elementi che il privato non ha potuto introdurre nel procedimento per un fatto colposo della P.A. rendono l’istituto un presidio ordinamentale a tutela sia del diritto dell’interessato a rappresentare in sede procedimentale le proprie ragioni; e sia della P.A. a valutare compiutamente tutti gli interessi diretti ed indiretti coinvolti nel procedimento.
L’esposto di un privato diretto a sollecitare l’esercizio di poteri di autotutela si sostanzia in una richiesta di riesame, per la quale non può ritenersi in sé sussistente alcun obbligo per la P.A. di far luogo al preavviso di rigetto qualora il successivo provvedimento sia sostanzialmente confermativo del precedente provvedimento.
La Sezione ha, al riguardo, più volte ricordato che l'art. 10-bis, della L. 07.08.1990 n. 241 in materia di partecipazione procedimentale, non deve essere interpretato in senso formalistico, ma si deve avere riguardo all'effettivo e oggettivo pregiudizio: la violazione dell'obbligo di preventiva comunicazione dei motivi ostativi all'accoglimento dell'istanza, imposto dal cit. art. 10-bis, è inidonea di per sé a giustificare l'annullamento di un atto, non essendo consentito, ai sensi del successivo art. 21-octies, l'annullamento dei provvedimenti amministrativi, il cui contenuto non avrebbe potuto essere diverso da quello in concreto adottato (cfr. Consiglio Stato Sez. IV 28.01.2011 n. 679; Sez. IV 16.02.2012 n. 823).
In un’ottica funzionale, un importante strumento di partecipazione come l’avviso di cui all’art. 7 della L. n. 241/1990 non può ridursi né ad mero rituale formalistico, né ad un banale cavillo del tutto disgiunto dalla realtà delle cose. Ne consegue che ove il privato si limiti a contestare la mancata comunicazione di avvio, senza nemmeno allegare le circostanze che non ha potuto incolpevolmente sottoporre all'amministrazione, il motivo con cui si lamenta la mancata comunicazione deve intendersi inammissibile per assoluta genericità (cfr. Consiglio Stato, Sez. VI, 09.01.2009, n. 120; Consiglio Stato, sez. VI, 29.07.2008, n. 3786; idem sez. V, 19.03.2007, n. 1307).
Pertanto, solo l’allegazione nel successivo giudizio degli elementi che il privato non ha potuto introdurre nel procedimento per un fatto colposo della P.A. rendono l’istituto un presidio ordinamentale a tutela sia del diritto dell’interessato a rappresentare in sede procedimentale le proprie ragioni; e sia della P.A. a valutare compiutamente tutti gli interessi diretti ed indiretti coinvolti nel procedimento.
Nel caso poi l’infondatezza di tutti i motivi di ricorso ha dimostrato indirettamente che l’esito del procedimento non poteva essere diverso per cui correttamente il giudice di primo grado ha qui valutato il contenuto sostanziale del provvedimento ed ha concluso che per la legittimità dell'atto (Consiglio di Stato, Sez. IV, sentenza 20.02.2013 n. 1056 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

URBANISTICA: In rapporto al concetto di lottizzazione abusiva da tempo messo in luce dalla giurisprudenza, in corretta applicazione dell’art. 18 della legge n. 47/1985, quest’ultimo, sostanzialmente riprodotta dall’art. 30 del d.p.r. n. 380/2001, come è ampiamente noto, “disciplina due differenti ipotesi di lottizzazione abusiva, ossia la prima (c.d. materiale), relativa all'inizio della realizzazione di opere che comportano la trasformazione urbanistica ed edilizia dei terreni, sia in violazione delle prescrizioni degli strumenti urbanistici, approvati o adottati, ovvero di quelle stabilite direttamente in leggi statali o regionali, sia in assenza della prescritta autorizzazione; la seconda (c.d. formale), che si verifica allorquando, pur non essendo ancora avvenuta una trasformazione lottizzatoria di carattere materiale, se ne siano già realizzati i presupposti con il frazionamento e la vendita (o altri equipollenti) del terreno in lotti che, per le specifiche caratteristiche, quali la dimensione dei lotti stessi, la natura del terreno, la destinazione urbanistica, l'ubicazione e la previsione di opere urbanistiche, e per gli altri elementi riferiti agli acquirenti, evidenzino in modo non equivoco la destinazione ad uso edificatorio, creando così una variazione in senso accrescitivo tanto del numero dei lotti quanto di quello dei soggetti titolari del diritto sul bene”.
Con un seconda doglianza, gli appellanti fanno carico alla sentenza di aver confermato la legittimità della motivazione addotta dal Comune, di confondere i concetti di lottizzazione materiale e di lottizzazione cartolare e comunque di non indicare gli elementi che integrerebbero la fattispecie lottizzatoria, limitandosi ad una mera trascrizione del testo normativo. Al contrario, secondo gli appellanti, la modestia delle opere edilizie e l’assenza di opere di urbanizzazione sui fondi interessati, come su quelli limitrofi, dimostrerebbero l’assenza dell’abuso contestato.
Tali argomentazioni non ritiene il Collegio possano portare all’accoglimento dell’appello, quanto meno in rapporto al concetto di lottizzazione abusiva da tempo messo in luce dalla giurisprudenza, in corretta applicazione dell’art. 18 della legge n. 47/1985. Quest’ultimo, sostanzialmente riprodotta dall’art. 30 del d.p.r. n. 380/2001, come è ampiamente noto, “disciplina due differenti ipotesi di lottizzazione abusiva, ossia la prima (c.d. materiale), relativa all'inizio della realizzazione di opere che comportano la trasformazione urbanistica ed edilizia dei terreni, sia in violazione delle prescrizioni degli strumenti urbanistici, approvati o adottati, ovvero di quelle stabilite direttamente in leggi statali o regionali, sia in assenza della prescritta autorizzazione; la seconda (c.d. formale), che si verifica allorquando, pur non essendo ancora avvenuta una trasformazione lottizzatoria di carattere materiale, se ne siano già realizzati i presupposti con il frazionamento e la vendita (o altri equipollenti) del terreno in lotti che, per le specifiche caratteristiche, quali la dimensione dei lotti stessi, la natura del terreno, la destinazione urbanistica, l'ubicazione e la previsione di opere urbanistiche, e per gli altri elementi riferiti agli acquirenti, evidenzino in modo non equivoco la destinazione ad uso edificatorio, creando così una variazione in senso accrescitivo tanto del numero dei lotti quanto di quello dei soggetti titolari del diritto sul bene” (Cons. di Stato, se. IV, n. 5849/2003).
Cosi riassunto il trattamento normativo della fattispecie astratta, il Collegio osserva anzitutto che la sentenza, nell’avallare la locuzione “lottizzazione giuridica” espressa dall’ordinanza comunale, non confonde affatto la lottizzazione materiale con la lottizzazione formale (e tanto meno crea un terzo e non contemplato genere di lottizzazione abusiva), poiché detta aggettivazione connota in realtà entrambe le tipologie di abuso, nel senso che nelle stesse sono presenti atti qualificati giuridicamente dall’ordinamento.
La pronunzia gravata, inoltre e lungi dal costituire una mera trascrizione del testo normativo, risulta assistita da congrua seppur sintetica motivazione che la correla alla norma di legge, poiché in effetti la fattispecie di lottizzazione contestata dal Comune (e che si pone ben oltre la soglia della semplice recinzione del fondo con contestuale realizzazione di strada sterrata, indicate dai ricorrenti) risponde complessivamente a quella di carattere materiale.
Ed invero, sotto il primo aspetto, concernente la natura delle opere realizzate, l’apposizione di baracche di legno e/o roulottes, non accompagnato dal formale e legittimo esercizio di attività agricola, non permette di invocare la giurisprudenza che ha negato la lottizzazione abusiva nel caso di realizzazione di manufatto a servizio della cennata attività (Cons. di Stato, sez. IV, n. 4465/2003). Parimenti non può sostenersi che la modesta natura delle opere non comporti la trasformazione irreversibile del fondo; tale argomento, esaminabile al fine di argomentare sulla non necessità di concessione edilizia, non può valere per la lottizzazione repressa dall’art. 18, poiché questa è qualificata da modificazioni fisiche anche solo dell’uso dell’area che indipendentemente dalla loro entità si pongano in contrasto con le destinazioni stabilite dal PRG.
Al contrario, attraverso la legittimazione di numerosi, singoli modesti abusi si rischierebbe di avallare una progressiva e complessiva trasformazione di intere aree agricole verso non previsti modelli pararesidenziali e sub-urbani (Consiglio di Stato, Sez. IV, sentenza 19.02.2013 n. 1028 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

PUBBLICO IMPIEGO: Le prestazioni nei giorni festivi. Il compenso extra non va al turnista.
Nessuna ulteriore maggiorazione per il turnista che lavora di domenica.
Lo precisa la Corte di Cassazione con la sentenza 12.12.2012 n. 22799.
Nei fatti, un agente di polizia municipale presenta ricorso al giudice per ottenere il pagamento del compenso aggiuntivo previsto dal contratto collettivo nazionale per il lavoro prestato di domenica. Retribuzione extra rispetto a quella già pagata dal Comune per il lavoro nel giorno festivo.
La vicenda giunge in Corte d'appello che, accogliendo le ragioni del Comune, respinge il ricorso del lavoratore. In particolare, la Corte afferma che, in base alle norme contrattuali, l'indennità per il lavoro prestato nel turno è diretta a compensare interamente il disagio derivante dalla particolare articolazione dell'orario di lavoro. Del resto, il riposo settimanale del dipendente, in base alla sua turnazione, cade nel giorno in cui non deve espletare la sua prestazione lavorativa, non necessariamente coincidente con la domenica.
L'agente ricorre in Cassazione evidenziando che le Sezioni unite, con la sentenza 9097 del 2007, hanno affermato il principio della cumulabilità delle due maggiorazioni previste per i lavoratori turnisti. Tuttavia, la Suprema corte, respingendo il ricorso, afferma che l'articolazione del servizio per turni comporta la possibilità che la prestazione ordinaria di lavoro ricada anche di domenica, essendo ciò connaturato alla fisiologia del sistema. In questi casi, il lavoratore non ha diritto alla maggiorazione supplementare prevista dal contratto collettivo per il lavoro prestato nei giorni festivi. In sostanza, il contratto ha già previsto un'indennità per i turnisti che lavorano nel giorno festivo che ricade nel normale turno lavorativo, compensando così interamente il disagio per la particolare articolazione dell'orario di lavoro.
Invece, se il lavoro è prestato nel giorno destinato a riposo settimanale, spetta l'ulteriore maggiorazione contrattuale in aggiunta al riposo compensativo per il mancato riposo (articolo Il Sole 24 Ore del 18.03.2013).

AGGIORNAMENTO AL 18.03.2013

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A proposito degli incarichi legali ...

     Tutti noi (comuni, province, ecc.) siamo dotati del regolamento interno circa le modalità di affidamento della fornitura di beni, servizi e lavori pubblici in economia ex art. 125 del codice dei contratti.
     Andando al sodo, la "comodità" di tale regolamento è quella di poter affidare con un unico preventivo di spesa, sino al limite dei 40.000,00 €, appunto beni, servizi e lavori pubblici. E nell'affidamento dei servizi non è ricompresa, purtroppo, anche la possibilità dell'affidamento di un incarico legale, sebbene possa costare meno dei suddetti 40.000,00 €. E diciamo purtroppo poiché il tavolo di lavoro quotidiano è pieno di "rogne" connotate, più che da rilievi tecnici, da rilievi di ordine giuridico.
     Cerchiamo di spiegarci meglio.
     Gli incarichi legali (esterni all'amministrazione) possono essere suddivisi in due categorie: la prima è quella di rappresentanza e patrocinio legale (detto altrimenti, per resistere in giudizio); la seconda è quella che può essere oggetto di una tripartizione: incarico di studio, incarico di ricerca, incarico di consulenza.
     Ora, circa la prima categoria lo scorso anno è stato chiarito dal Consiglio di Stato (Sez. V, sentenza 11.05.2012 n. 2730) che l'incarico può essere affidato direttamente (senza gara), naturalmente a prescindere dall'importo di spesa per il quale -tra l'altro-  non sussistono problemi di contenimento della spesa (sull'apposito capitolo di bilancio) da un anno all'altro. Circa, invece, la seconda categoria possiamo anzitutto ricordare un passaggio significativo della Corte dei Conti, Sez. Autonomie (deliberazione 24.04.2008 n. 6) di seguito riportato, che può essere d'aiuto a chiarirci le idee:

PRESUPPOSTI
     Va affermato che il legislatore, positivizzando principi di origine pretoria, segnatamente della giurisprudenza contabile, all’art. 7 del d. lgs. n. 165/2001 ha indicato i presupposti essenziali per il ricorso agli incarichi esterni:
- l’oggetto della prestazione deve corrispondere alle competenze attribuite dall’ordinamento all’amministrazione conferente e ad obiettivi e progetti specifici e determinati;
- l’amministrazione deve avere preliminarmente accertato l’impossibilità oggettiva di utilizzare le risorse umane disponibili al suo interno;
- la prestazione deve essere di natura temporanea e altamente qualificata (ai sensi dell’art. 3, comma 76, legge 244/2007, di particolare e comprovata specializzazione universitaria);
- devono essere preventivamente determinati durata, luogo, oggetto e compenso della collaborazione.
     Inoltre, è previsto che le amministrazioni pubbliche disciplinino e rendano pubbliche, secondo i propri ordinamenti, procedure comparative per il conferimento degli incarichi e che i regolamenti di cui all’art. 110, co. 6, del d.lgs. n. 267/2000 si adeguino ai principi suindicati.
     Le leggi finanziarie, oltre a fissare precisi limiti di spesa per gli incarichi esterni, hanno rafforzato il regime di trasparenza degli stessi, attraverso l’obbligo della pubblicità e dell’adeguata motivazione, ed il controllo sui medesimi in capo agli organi interni e alla Corte dei conti (legge n. 662/1996, d.l. n. 168/2004, convertito nella legge n. 191/2004, legge n. 311/2004, legge n. 266/2005).
OGGETTO
     Oggetto del regolamento sono materie eterogenee in quanto il comma 56, dell’art. 3, della legge finanziaria 2008, si applica sia agli incarichi di studio, ricerca e collaborazione sia alle consulenze.
INCARICHI DI STUDIO, RICERCA E CONSULENZE
     Ai sensi dell’art. 3, comma 55, della legge finanziaria per il 2008 “l’affidamento da parte degli enti locali di incarichi di studio o di ricerca, ovvero di consulenze”, a soggetti estranei all’amministrazione può avvenire solo nell’ambito di un programma approvato dal Consiglio ai sensi dell’art. 42, comma 2, lett. b), T.U.E.L.
     La norma citata comprende un’ampia tipologia di documenti programmatici di competenza del Consiglio; di conseguenza gli incarichi di cui si parla debbono essere previsti nel loro oggetto da documenti programmatici, che scontino con adeguata motivazione la necessità/opportunità di ricorrere all’incarico in relazione agli obiettivi ed ai programmi da attuare.
     Com’è noto il d.L. n. 168/2004, convertito nella legge n. 191/2004, ha distinto tre tipologie di incarichi esterni: di studio, di ricerca, di consulenza.
     La Corte dei conti SS.RR. in sede di controllo (delib. n. 6 del 15.02.2005) ne ha fornito una definizione: per gli incarichi di studio, il riferimento è all’art. 5 D.P.R. n. 338/1994 che richiede sempre la consegna di una relazione scritta; gli incarichi di ricerca presuppongono la preventiva definizione del programma da parte dell’amministrazione; le consulenze si sostanziano nella richiesta di un parere ad un esperto esterno.
     Il tratto che accomuna le differenti tipologie è, secondo le SS.RR., la sostanziale riconducibilità di tali fattispecie alla categoria del contratto di lavoro autonomo, più precisamente al contratto di prestazione d’opera intellettuale ex artt. 2229-2239 c.c. In particolare gli incarichi di studio possono essere conferiti a soggetti particolarmente qualificati nella materia. Essi debbono avere ad oggetto materie di interesse del soggetto che li conferisce, avere durata certa e concludersi con la presentazione di elaborati espositivi dei risultati dello studio o della ricerca. Tutti questi elementi debbono risultare dall’atto di conferimento dell’incarico di studio, che regola il rapporto tra soggetto conferente ed incaricato.
MATERIE ESCLUSE DALLA DISCIPLINA
     Le disposizioni regolamentari non trovano applicazione a quelle materie, come l’appalto di lavori o di beni o di servizi, di cui al d.lgs. n. 163/2006 (cosiddetto “codice dei contratti pubblici”). Infatti, secondo la giurisprudenza amministrativa consolidata (da ultimo Consiglio di Stato, sez. IV, sentenza n. 263/2008) l’incarico professionale (di consulenza, studio o ricerca) in linea generale si configura come contratto di prestazione d’opera ex artt. 2222-2238 c.c. riconducibile al modello della locatio operis, rispetto al quale assume rilevanza la personalità della prestazione resa dall’esecutore.
     Concettualmente distinto rimane, pertanto, l’appalto di servizi, il quale ha ad oggetto la prestazione imprenditoriale di un risultato resa da soggetti con organizzazione strutturata e prodotta senza caratterizzazione personale.
     Con riferimento, poi, all’incarico conferito ad un libero professionista, avvocato esterno all’Amministrazione, va distinta l’ipotesi della richiesta di una consulenza, studio o ricerca, destinata sostanzialmente a sfociare in un parere legale, rispetto alla rappresentanza e patrocinio giudiziale.
     La prima ipotesi rientra sicuramente nell’ambito di previsione dell’art. 3, commi da 54 a 57, della legge finanziaria per il 2008.
     La seconda, invece, esorbita concettualmente dalla nozione di consulenza, e quindi ad essa non potrà applicarsi la disciplina della legge finanziaria per il 2008 sopra indicata.
     Peraltro, appare possibile ricondurre la rappresentanza/patrocinio legale nell’ambito dell’appalto di servizi, dovendosi fare in generale riferimento alla tipologia dei “servizi legali” di cui all’allegato 2B del d.lgs. n. 163/2006, che costituisce, ai sensi dell’art. 20 del decreto, uno dei contratti d’appalto di servizi cosiddetti “esclusi”, assoggettato alle sole norme del codice dei contratti pubblici richiamate dal predetto art. 20, nonché i principi indicati dal successivo art. 27 (trasparenza, efficacia, non discriminazione).

     Orbene, ciò premesso recentemente la Corte dei Conti, Sez. di controllo della Lombardia, ha reso il sotto riportato parere in materia di regolamento interno relativo al conferimento di incarichi a soggetti esterni che merita di essere attentamente letto.

INCARICHI PROFESSIONALI: Dall’esame del Regolamento comunale di organizzazione degli uffici e dei servizi, relativo al conferimento di incarichi a soggetti esterni, adottato dal Comune di Arconate (Mi), la Corte dei conti Sezione regionale di controllo per la Lombardia accerta la parziale difformità del citato atto dai criteri enunciati dalla Sezione con le delibere 37/2008, 224/2008 e 37/2009/INPR.
La criticità rilevata dalla Sezione si pone in contrasto con la necessità di garantire adeguata pubblicità alla procedura comparativa, così come previsto dalla legge (art. 7, comma 6-bis, D.Lgs. n. 165/2001): nel dettaglio, l’art. 6 permette il conferimento di incarichi, del valore non superiore a 10mila euro, mediante mera valutazione dei requisiti in possesso dei professionisti iscritti in predeterminate liste di accreditamento, formate ai sensi del successivo art. 9. Come invece evidenziato dalla giurisprudenza della Sezione, il conferimento dell’incarico deve essere sempre preceduto da procedure comparative adeguatamente pubblicizzate (né è possibile richiamare, per analogia, la disciplina in tema di affidamento diretto, posta dal D.Lgs. n. 163/2006, per gli appalti di lavori, servizi e forniture).
Può prescindersi dalla previa effettuazione di adeguate forme di pubblicità, solo in circostanze particolari, esemplificate nelle sopra richiamate delibere. Di conseguenza, ove per la limitatezza dell’importo, l’Amministrazione ritenga di procedere mediante la valutazione dei requisiti e dei curriculum di professionisti preventivamente iscritti in liste di accreditamento, la formazione di queste ultime deve necessariamente essere rispettosa dei principi di adeguata pubblicità, con conseguente formazione e aggiornamento almeno annuale.
Non pare inoltre possibile prescindere, anche nell’ipotesi di incarichi inferiori ai 10mila euro, dall’invito di un numero congruo di concorrenti.
La Sezione dispone pertanto che la presente deliberazione sia trasmessa al Sindaco e al Presidente del Consiglio comunale del Comune di Arconate, al fine di procedere alle necessarie integrazioni e modifiche del predetto Regolamento.
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La legge finanziaria per il 2008 (L. 24.12.2007, n. 244), nel dettare le regole alle quali gli enti locali debbono conformarsi per il conferimento di incarichi di collaborazione, di studio e di ricerca, nonché di consulenza, a soggetti estranei all’amministrazione, ha previsto la necessaria emanazione, da parte di ciascun ente locale, di norme regolamentari, da trasmettere alla competente Sezione regionale della Corte dei conti entro trenta giorni dall’adozione (obbligo esteso all’ipotesi di modifiche future ai testi già approvati).
Questa Sezione ha individuato, con il parere 11.03.2008 n. 37 e parere 06.11.2008 n. 224, i criteri interpretativi della normativa al fine di stabilire, nell’esame dei regolamenti pervenuti, parametri di verifica uniformi, nonché l’alveo giuridico in cui si sostanzia la funzione di controllo.
Il comma 57 dell’art. 3 della legge n. 244/2007 obbliga gli enti a trasmettere alla Corte dei conti le disposizioni regolamentari inerenti gli incarichi di collaborazione esterna, a qualunque titolo affidati. In base al dato testuale, l’efficacia delle disposizioni regolamentari non è subordinata al loro esame da parte della Corte, che non è chiamata ad effettuare un controllo preventivo di legittimità ma, nella logica di sistema, la trasmissione è da ritenere finalizzata all’esercizio delle competenze tipiche della magistratura contabile.
Al riguardo, necessario punto di partenza è la considerazione che la funzione principale delle Sezioni regionali della Corte dei conti rispetto agli enti locali è l’esercizio di un controllo di natura “collaborativa” nell'ambito del quale il legislatore, come ha riconosciuto la Corte costituzionale, è libero di assegnare qualsiasi competenza, purché vi sia un fondamento costituzionale rinvenibile, in base ad una lettura adeguatrice, rispetto al nuovo assetto della Repubblica, delle norme originariamente dettate per lo Stato, quali gli artt. 100, 81, 97, primo comma, e 28 della Costituzione (cfr. sentenza Corte cost. n. 179/2007).
In questo quadro, l’obbligo di trasmissione alla Corte dei conti di atti e documenti, da parte degli enti locali, non può essere fine a se stesso, ma deve essere finalizzato allo svolgimento di specifiche funzioni, come messo in luce dalla Sezione in più occasioni (per tutte, la deliberazione n. 11 del 26.10.2006).
La trasmissione dei regolamenti deve ritenersi pertanto strumentale al loro esame e ad un’eventuale pronuncia della Sezione regionale. Questa forma di controllo è ascrivibile alla categoria del riesame di legalità e regolarità, dovendosi assumere a parametro delle disposizioni regolamentari lo statuto dell’ente, i limiti normativi di settore (in particolare l’art. 7 del d.lgs n. 165/2001 e l’art. 110 del d.lgs. n. 267/2000), oltre ad ogni altra disposizione legislativa che contenga indicazioni, anche di natura finanziaria, riferite a questa materia.
Fissati i parametri di raffronto, occorre verificare quali siano gli effetti del controllo.
Al riguardo va ricordato che la Corte costituzionale, ricostruendo il quadro complessivo dell’attività di controllo della Corte dei conti nei confronti degli enti locali, ha ritenuto ascrivibile al riesame di legalità e regolarità (alla stessa maniera delle verifiche previste dall’art. 1, comma 166 e seguenti, della legge n. 166/2005) anche il controllo ex art. 3, comma 57, della legge n. 244/2007, che ha la caratteristica, in una prospettiva non più statica (come era il tradizionale controllo di legalità) ma dinamica, di finalizzare il confronto tra fattispecie e parametro normativo all’adozione di misure correttive.
Lo strumento per raggiungere siffatto risultato, in una tipologia di controllo di natura collaborativa, può essere individuato nell’applicazione dell’iter procedurale dettato dall’art. 1, comma 168, della legge n. 266/2005 (ora abrogato dall’art. 3, comma 1-bis, del d.l. n. 174/2012, convertito con legge n. 213/2013 e sostituito dal nuovo art. 148-bis del TUEL, introdotto dall’art. 3 del citato d.l. n. 174/2012), norma che prevede specifiche pronunce da indirizzare all’ente controllato, rimettendo ad esso l’adozione delle necessarie misure correttive, nonché la vigilanza sull’effettiva adozione delle misure stesse.
Con il parere 11.02.2009 n. 37 la Sezione ha stabilito alcuni criteri omogenei per l’esame dei regolamenti trasmessi dai Comuni in materia di affidamento di incarichi di collaborazione e consulenze. Nell’autodeterminare le linee guida per la propria attività, la Sezione ha richiamato le proprie precedenti deliberazioni nn. 37/2008 e 224/2008 ed individuato i seguenti principi:
1) la disciplina dettata dall’art. 3, commi da 54 a 57, della legge n. 244/2007 stabilisce l’obbligo di normazione regolamentare di limiti, criteri e modalità di affidamento degli incarichi di collaborazione, studio e ricerca, nonché di consulenza, a soggetti estranei all’amministrazione. La competenza ad adottare i regolamenti degli uffici e dei servizi appartiene alla Giunta, nel rispetto dei criteri generali stabiliti dal Consiglio (art. 48, terzo comma, e art. 42, secondo comma, lett. A del T.U.E.L.);
2) l’art. 46 del d.l. n. 112/2008, convertito nella legge n. 133/2008, ha unificato gli incarichi di collaborazione ad alto contenuto professionale e gli incarichi di studio e consulenza, riconducendoli all’interno della tipologia generale di collaborazione autonoma, tutti caratterizzati dal grado di specifica professionalità richiesta. Questi presupposti li distinguono dalle collaborazioni “normali”, il cui uso è vietato per lo svolgimento delle funzioni ordinarie dell’ente;
3) quanto alla locuzione “particolare e comprovata specializzazione universitaria”, questa Sezione ha già chiarito, con il parere 12.05.2008 n. 28 ed il parere 12.05.2008 n. 29, che con essa si intende il possesso di conoscenze specialistiche equiparabile a quello che si otterrebbe con un percorso formativo di tipo universitario, basato su conoscenze specifiche inerenti il tipo di attività professionale oggetto dell’incarico. La specializzazione richiesta, per essere “comprovata”, deve essere oggetto di accertamento in concreto condotto sull’esame di documentati curriculari. Il mero possesso formale di titoli non sempre è sufficiente a comprovare l’acquisizione delle richieste capacità professionali;
4) il nuovo testo dell’art. 7 del d.lgs. n. 165/2001 richiede, come presupposti di legittimità, tutti i requisiti già ritenuti dalla giurisprudenza contabile necessari per il ricorso ad incarichi di collaborazione o di studio. In particolare, quello della corrispondenza della prestazione alla competenza attribuita dall’ordinamento all’amministrazione conferente comporta che si possa ricorrere a contratti di collaborazione solo con riferimento alle attività istituzionali stabilite dalla legge, oltre che previste dal programma approvato dal Consiglio ai sensi dell’art. 42 del d.lgs n. 267/2000;
5) il comma 3 dell’art. 46 del d.l. 112/2008 ha eliminato l’obbligo di individuare nel regolamento il livello massimo di spesa sostenibile, prevedendo invece la fissazione del limite massimo annuale nel bilancio preventivo. È pertanto necessario accertare, in sede di conferimento, l’esistenza di un apposito stanziamento di spesa ed il rispetto del suo limite;
6) quanto all’oggetto delle collaborazioni autonome, si richiamano le considerazioni contenute nel punto 6 della deliberazione di questa Sezione n. 37/2008 dell'11.03.2008 sull’inapplicabilità della disciplina a materia già autonomamente regolamentata e sulla distinzione tra incarico professionale ed appalto di servizi;
7) il conferimento dell’incarico deve essere preceduto da procedure selettive di natura concorsuale, adeguatamente pubblicizzate. In proposito si è posto il problema del se, ed in quali limiti, sia consentito l’affidamento diretto dell’incarico. In taluni casi, le amministrazioni fanno riferimento ai limiti previsti nel Codice dei contratti pubblici, d.lgs. n. 163/2006.
Tuttavia, la materia è estranea a quella degli appalti di lavori, di beni o servizi e, pertanto, non può farsi ricorso a detti criteri. Deve invece affermarsi che il ricorso a procedure concorsuali deve essere generalizzato e che può prescindersi solo in circostanze del tutto particolari, come per esempio procedura concorsuale andata deserta, unicità della prestazione sotto il profilo soggettivo, assoluta urgenza determinata dalla imprevedibile necessità della consulenza in relazione ad un termine prefissato o ad un evento eccezionale;
8) l’atto di incarico deve contenere tutti gli elementi costitutivi ed identificativi previsti per i contratti della Pubblica Amministrazione, in particolare: oggetto della prestazione, durata, modalità di determinazione del corrispettivo, termini di pagamento, verifiche del raggiungimento del risultato (indispensabile in ipotesi di proroga o rinnovo);
9) in ogni caso, tutti i presupposti che legittimano il ricorso alla collaborazione debbono trovare adeguata motivazione nelle delibere o determinazioni di incarico;
10) nel regolamento deve essere espressamente precisato che le società partecipate debbono osservare i principi e gli obblighi fissati in materia per gli enti cui appartengono, nonché i criteri per il controllo dell’ente locale sulla relativa osservanza (Corte dei Conti, Sez. controllo Lombardia, parere 19.02.2013 n. 59).

QUINDI ??

     Quindi, per andare al sodo della questione, laddove sia necessario conferire un incarico legale esterno alla p.a. (di studio, di ricerca, di consulenza) non è possibile farlo con un solo preventivo di spesa, anche se di modico importo, ma bisogna confrontare più offerte.
     Invero, la suddetta Corte dei Conti (Sez. controllo Lombardia, parere 19.02.2013 n. 59) offre la possibilità di una scappatoia laddove si sostiene quanto segue: "Si può prescindere dalla previa effettuazione di adeguate forme di pubblicità solo in circostanze particolari, come per esempio una procedura concorsuale andata deserta, l’unicità della prestazione sotto il profilo soggettivo o l’assoluta urgenza determinata dalla imprevedibile necessità della consulenza".
     E se la regola è quella di espletare la gara (tranne l'eccezione come sopra ricordata), comunque, per questa seconda categoria di incarichi legali -differentemente dalla prima, sussiste il limite di spesa annuale siccome disposto dall'art. 6, comma 7, del D.L. n. 78/2010 (convertito dalla Legge n. 122/2010) il cui testo così recita: "7. Al fine di valorizzare le professionalità interne alle amministrazioni, a decorrere dall'anno 2011 la spesa annua per studi ed incarichi di consulenza, inclusa quella relativa a studi ed incarichi di consulenza conferiti a pubblici dipendenti, sostenuta dalle pubbliche amministrazioni di cui al comma 3 dell'articolo 1 della legge 31.12.2009 n. 196, incluse le autorità indipendenti, escluse le università, gli enti e le fondazioni di ricerca e gli organismi equiparati nonché gli incarichi di studio e consulenza connessi ai processi di privatizzazione e alla regolamentazione del settore finanziario, non può essere superiore al 20 per cento di quella sostenuta nell'anno 2009. L'affidamento di incarichi in assenza dei presupposti di cui al presente comma costituisce illecito disciplinare e determina responsabilità erariale. Le disposizioni di cui al presente comma non si applicano alle attività sanitarie connesse con il reclutamento, l’avanzamento e l’impiego del personale delle Forze armate, delle Forze di polizia e del Corpo nazionale dei vigili del fuoco.".
18.03.2013 - LA SEGRETERIA PTPL

dite la vostra ... RICEVIAMO E PUBBLICHIAMO

EDILIZIA PRIVATA: M. Bottone, IL RISCHIO IDROGEOLOGICO DEL PIANO CASA CAMPANIA - Viaggio nella terra di Fantàsia, dove "non è" quel che è (17.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO - SEGRETARI COMUNALI: R. Lasca, QUALE GUERRA ALLA CORRUZIONE NELLE PP.AA. ITALIANE E NEGLI ENTI LOCALI IN PARTICOLARE? - “Salvate il soldato…… Segretario Generale” Ovvero: “Est modus in rebus” ! (13.03.2013).

LAVORI PUBBLICI: L. Bellagamba, La sponsorizzazione ordinaria e quella nel settore dei beni culturali - Il D.M. 19.12.2012 (13.03.2013 - ricevuto da e tratto da www.linobellagamba.it).

PUBBLICO IMPIEGO: R. Lasca, PUBBLICO DIPENDENTE PERICOLOSO E PARASSITA ANCHE QUANDO LAVORA GRATUITAMENTE IN AMBITO EXTRAISTITUZIONALE? Sì: questa la curiosa novità stando alle modifiche apportate dalla L. 190/2012 all’art. 53 del D.Lgs. n. 165/2001 ! (07.03.2013).

NOTE, CIRCOLARI E COMUNICATI

VARI: Oggetto: Compendio di normativa sull’autotrasporto. Edizione num. 2 – anno 2013 (ANCE Bergamo, circolare 15.03.2013 n. 79).

AMBIENTE-ECOLOGIA: Oggetto: Compendio di normativa ambientale. Edizione num. 3 – anno 2013 (ANCE Bergamo, circolare 15.03.2013 n. 78).

PUBBLICO IMPIEGO: Oggetto: Articolo 4, comma 24, lettera a), Legge 28.06.2012 n. 92 “Disposizioni in materia di riforma del mercato del lavoro in una prospettiva di crescita”: diritto del padre al congedo obbligatorio e al congedo facoltativo, alternativo al congedo di maternità della madre (circolare 14.03.2013 n. 40 - link a www.inps.it).

CONSIGLIERI COMUNALI: Oggetto: Valorizzazione dei periodi di aspettativa per nomina ad assessore regionale (circolare 14.03.2013 n. 39 - link a www.inps.it).

PUBBLICO IMPIEGO: In tema di organo competente a nominare il responsabile della prevenzione della corruzione nei comuni (Commissione indipendente per la Valutazione, la Trasparenza e l’Integrità delle amministrazioni pubbliche - Autorità Nazionale Anticorruzione, delibera 13.03.2013 n. 15/2013).

ENTI LOCALI - PUBBLICO IMPIEGO: Linee di indirizzo del Comitato interministeriale (d.p.c.m. 16.01.2013) per la predisposizione, da parte del Dipartimento della funzione pubblica, del PIANO NAZIONALE ANTICORRUZIONE di cui alla legge 06.11.2012, n. 190 (linee di indirizzo 13.03.2013).

ENTI LOCALI - VARI: OGGETTO: Riduzione di costo per gasolio e GPL impiegato in particolari zone geografiche. DECRETO 20.12.2012 recante revisione del decreto 09.03.1999 (ANCI, nota di indirizzi 12.03.2013).

TRIBUTI: OGGETTO: Rapporti tra l’IMU e le imposte sui redditi - Chiarimenti (Agenzia delle Entrate, circolare 11.03.2013 n. 5/E).

ENTI LOCALI - PUBBLICO IMPIEGO: Requisiti e procedimento per la nomina dei componenti degli Organismi indipendenti di valutazione (OIV) (Commissione indipendente per la Valutazione, la Trasparenza e l’Integrità delle amministrazioni pubbliche - Autorità Nazionale Anticorruzione, delibera 27.02.2013 n. 12/2013).

SINDACATI

ENTI LOCALI: Corte dei Conti - La fondazione strumento inadatto per gestire servizi (CGIL-FP di Bergamo, nota 09.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO: RAPPORTO DI LAVORO - Si riporta di seguito un interessante articolo di S. Allegretti apparso sul numero 1-2/2013 di Guida al Pubblico Impiego riguardante le modalità di certificazione dei permessi per malattia del bambino, materia questo che spesso da luogo ad incomprensioni e vivaci polemiche negli enti ... (CGIL-FP di Bergamo, nota 09.03.2013).

UTILITA'

ENTI LOCALI: Nota ANCI sulla Riduzione di costo per gasolio e GPL impiegato in particolari zone geografiche.
Il nuovo provvedimento entrerà in vigore il 7 aprile p.v. e, pertanto, sarebbe necessario ed auspicabile che le amministrazioni comunali interessate si attivassero per adottare le citate delibere in tempi brevi
ANCI ha pubblicato una nota di indirizzi per le amministrazioni comunali interessate dal nuovo Decreto al fine di sensibilizzarle sulla necessità che -laddove presentino frazioni non metanizzate- approvino in tempi brevi le relative delibere di Consiglio al fine di consentire ai cittadini di continuare a godere della riduzione di costo senza soluzioni di continuità.
Si evidenzia che il nuovo provvedimento entrerà in vigore il 7 aprile p.v. e, pertanto, sarebbe necessario ed auspicabile che le amministrazioni comunali interessate si attivassero per adottare le citate delibere in tempi brevi.
In allegato pubblichiamo anche la normativa citata nella nota ed una nota dell'Agenzia delle Dogane del 2010 che chiarisce il concetto di frazione non metanizzata ai fini del godimento dell'agevolazione fiscale su GPL e gasolio (13.03.2013 - link a www.anci.lombardia.it).

EDILIZIA PRIVATA: J. Cortinovis, A. Galbiati e L. Spallino, Impianti di telefonia mobile: legislazione, giurisprudenza, dottrina, schema rilascio n.o. paesaggistico (digesto di normativa e giurisprudenza in tema di impianti di telefonia mobile aggiornato al 13.03.2013) (link a http://www.studiospallino.it).

EDILIZIA PRIVATA: Il trattamento fiscale degli impianti fotovoltaici (inserto ItaliaOggi Sette dell'11.03.2013).

VARI: GUIDA ALLE AGEVOLAZIONI FISCALI PER I DISABILI (Agenzia delle Entrate, marzo 2013).

GURI - GUUE - BURL (e anteprima)

LAVORI PUBBLICI: G.U. 12.03.2013 n. 60 "Approvazione delle norme tecniche e linee guida in materia di sponsorizzazioni di beni culturali e di fattispecie analoghe o collegate" (Ministero per i Beni e le Attività Culturali, decreto 19.12.2012).

AMBIENTE-ECOLOGIA - EDILIZIA PRIVATA: B.U.R. Lombardia, serie ordinaria n. 11 dell'11.03.2013, "Pubblicazione ai sensi dell’articolo 5 del regolamento regionale 21.01.2000, n. 1, dell’elenco dei tecnici competenti in acustica ambientale riconosciuti dalla Regione Lombardia alla data del 28.02.2013, in attuazione dell’articolo 2, commi 6 e 7, della legge 26.10.1995, n. 447 e della deliberazione 06.08.2012, n. IX/3935" (comunicato regionale 28.02.2013 n. 23).

ENTI LOCALI - VARI: G.U. 08.03.2013 n. 57 "Revisione del decreto 09.03.1999 in ottemperanza a quanto previsto dall’articolo 8, comma 10, lettera c), della legge 23.12.1998, n. 448 e successive modificazioni - Agevolazioni «zone montane»" (Ministero dell'economia e delle Finanze, decreto 20.12.2012).

AMBIENTE-ECOLOGIA - APPALTI SERVIZI: Costo orario del lavoro dei dipendenti da imprese e società esercenti servizi ambientali (Ministero del Lavoro e delle Politiche Sociali, decreto 26.02.2013).
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L'art. 1 così recita: "Il costo orario dei dipendenti da imprese e società esercenti servizi ambientali, è determinato, per il settore pubblico, con riferimento ai CCNL aventi come parte datoriale FEDERAMBIENTE, a valere dal mese di ottobre 2012; è aggiornato, per il settore privato, con riferimento ai CCNL aventi come parte datoriale ASSOMBIENTE -Sezione Rifiuti Urbani-, a valere dai mesi di aprile, settembre ed ottobre 2012".

DOTTRINA E CONTRIBUTI

EDILIZIA PRIVATA: Cambio destinazione d'uso in Lombardia - Commento al parere della Regione Lombardia del 10.01.2013 (16.03.2013 - link a http://ufficiotecnico2012.blogspot.it).

EDILIZIA PRIVATA: J. Cortinovis, Vani tecnologici e compatibilità paesaggistica (13.03.2013 - link a http://studiospallino.blogspot.it).

EDILIZIA PRIVATA: M. Acquasaliente, I parcheggi interrati della legge Tognoli non si possono realizzare in zona agricola (11.03.2013 - link a http://venetoius.it).

APPALTI: A. Caroselli, L’Affidamento diretto tra vincoli comunitari e principio di discrezionalità (05.03.2013 - link a www.dirittodeiservizipubblici.it).

QUESITI & PARERI

AMBIENTE-ECOLOGIA: Curatore del fallimento.
Domanda
Sussiste un obbligo del curatore del fallimento di provvedere allo smaltimento dei rifiuti industriali dell'impresa fallita?
Risposta
Il Tribunale amministrativo regionale (Tar) della Toscana, con la sentenza del 01.08.2001, numero 1318, ebbe ad affermare che i rifiuti prodotti dall'imprenditore fallito non costituiscono beni da acquisire alla procedura fallimentare e, quindi, non formano oggetto di apprensione da parte del curatore. «Comunque», aggiungono i giudici toscani, «dovendosi rilevare che, esclusa la legittima sussumibilità dei rifiuti stessi nel compendio fallimentare (rispetto alla quale potrebbero venire in considerazione eventuali profili di responsabilità di carattere meramente gestorio in capo al curatore), non viene individuato, nell'ordine di ripristino sottoposto all'esame di questo Collegio, alcun ambito di univoca, autonoma e chiara responsabilità dei curatori stessi ai fini dell'abbandono dei rifiuti onde trattasi (dandosi al contrario, atto, almeno implicitamente, della collocazione temporale della derelizione di questi ultimi a epoca antecedente l'apertura della procedura fallimentare».
Il Consiglio di stato, con la sentenza del 29.07.2003, numero 4328, affermò, che il riferimento alla disponibilità giuridica degli oggetti, qualificati dal comune come rifiuti inquinanti, non è sufficiente per imporre l'adempimento di un obbligo gravante sull'impresa fallita. Il potere di disporre dei beni fallimentari (secondo le particolari regole della procedura concorsuale e sotto il controllo del giudice delegato) non comporta necessariamente il dovere di adottare particolari comportamenti attivi, finalizzati alla tutela sanitaria degli immobili destinati alla bonifica da fattori inquinanti. Infatti, la curatela fallimentare non subentrare negli obblighi più strettamente correlati alla responsabilità dell'imprenditore fallito.
Il Tribunale amministrativo regionale (Tar) dell'Abruzzo, con la sentenza del 10.03.2005, numero 398, confermò che i diritti e gli obblighi della società fallita non possono essere assunti immediatamente dal curatore che, quale organo ausiliare del giudice è figura che persegue l'interesse pubblico della composizione del dissesto degli imprenditori commerciali, per cui difetta di legittimazione passiva rispetto agli oneri imposti dal comune.
Il Tribunale amministrativo regionale (Tar) della Lombardia, con la sentenza del 10.05.2005, numero 1159, ebbe a sottolineare l'insussistenza di alcun obbligo del curatore del fallimento di provvedere allo smaltimento dei rifiuti industriali dell'impresa fallita (articolo ItaliaOggi Sette dell'11.03.2013).

ENTI LOCALI: Canoni di locazione passiva.
Domanda
Da quando decorre il divieto di revisione dei canoni di locazione passiva previsto dal decreto legge «Spending review»?
Risposta
L'art. 3 del decreto legge n. 95 del 06.07.2012 «Spending review», così come convertito dalla legge n. 135 del 07.08.2012, al comma I prevede che: «In considerazione dell'eccezionalità della situazione economica e tenuto conto delle esigenze prioritarie di raggiungimento degli obiettivi di contenimento della spesa pubblica, a decorrere dalla data di entrata in vigore del presente provvedimento, per gli anni 2012, 2013 e 2014, l'aggiornamento degli indici Istat, previsto dalla normativa vigente non si applica al canone dovuto dalle amministrazioni inserite nel conto economico consolidato della pubblica amministrazione_ per l'utilizzo in locazione passiva di immobili per finalità istituzionali».
In sostanza la disposizione prevede che, laddove le pubbliche amministrazioni siano conduttrici di immobili di proprietà di terzi (si versi quindi in regime di «locazione passiva») per lo svolgimento di finalità istituzionali, per gli anni 2012, 2013, 2014, al canone di locazione dovuto non si applica l'aggiornamento Istat previsto dalla normativa vigente.
All'attuazione pratica della disposizione è sorta la problematica oggetto del presente quesito. Sul punto la Corte dei conti, sezione di controllo per l'Emilia-Romagna, con determinazione 14.11.2012 n. 472, ha precisato che il divieto di revisione dei canoni di locazione passiva non può che decorrere dalla data di entrata in vigore del decreto «spending review», ovvero dal 07.07.2012. Tale conclusione è anche confermata dalla relazione tecnica al citato decreto (articolo ItaliaOggi Sette dell'11.03.2013).

EDILIZIA PRIVATA: Parco eolico.
Domanda
Cosa deve intendersi per parco eolico?
Risposta
Il parco eolico, come affermato dalla Corte di cassazione con la sentenza del 07.02.2012, depositata il 14.03.2012, è dato da un insieme di aerogeneratori, quali pale eoliche o torri, localizzati in un territorio delimitato e interconnessi tra loro che producono energia elettrica sfruttando la forza del vento, allo stesso modo in cui le turbine idrauliche trasformano in energia la forza dell'acqua nelle comuni centrali idroelettriche.
Pertanto, il parco eolico assolve a una funzione assolutamente analoga a quella di una centrale idroelettrica, salvo la diversa fonte naturale (vento in un caso, acqua nell'altro) dalla cui forza è derivata per effetto delle turbine l'energia elettrica prodotta.
A esso può essere applicato il contenuto della sentenza della Corte costituzionale numero 162, del 2008, che investita della questione di legittimità costituzionale dell'articolo 1-quinquies del decreto legislativo del 31.03.2005, numero 44, convertito dalla legge 31.05.2005, numero 88, ebbe ad affermare che «il legislatore ha inteso risolvere il contrasto interpretativo con riferimento alle centrali elettriche (che si era determinato nella giurisprudenza della Corte di cassazione), senza innovare il concetto di immobile per incorporazione, quale emergente dalla normativa esistente ed evidenziata dalla giurisprudenza in precedenza richiamata. L'unico effetto (articolo 1-quinquies del decreto legislativo del 31.03.2005, numero 44) è quello di considerare immobili le centrali elettriche, senza alcuna possibilità per il giudice di fornire una diversa interpretazione, ma non anche quello di escludere dal novero degli immobili per incorporazione le altre costruzioni pure se unite al suolo a scopo transitorio, e in genere tutto ciò che naturalmente o artificialmente è incorporato al suolo. L'articolo 1-quinquies, quindi, non ha creato un regime particolare per le centrali elettriche, ma, anzi, ha riportato le stesse nell'ambito della tipologia di beni cui sono state sempre accomunate, come, tra l'altro, gli altiforni, i carri-ponte, i grandi impianti di produzione di vapore, eliminando qualsiasi dubbio sorto sulla determinazione della rendita catastale delle stesse» (articolo ItaliaOggi Sette dell'11.03.2013).

AMBIENTE-ECOLOGIA: Ecomafie.
Domanda
In materie di discariche abusive, il regime sanzionatorio risulta inasprito?
Risposta
La legge 13.08.2010, numero 136, relativa al piano straordinario contro le mafie, con l'articolo 11, ha inserito la fattispecie di cui all'articolo 260 del decreto legislativo numero 2006, concernente le attività organizzate per il traffico illecito di rifiuti, nel novero dei reati contemplati dall'articolo 51, comma 3-bis del codice di procedura penale. Con detta disposizione, il legislatore vuole reprimere le cosiddette «ecomafie», che, con condotte clandestine e occulte, quali la realizzazione di discariche abusive e non controllate di rifiuti tossici e non su aree, sempre più diffuse, del territorio nazionale, determinano un grave impatto ambientale e un grave pregiudizio per l'ecosistema.
Ora, in tema, la Corte di cassazione, sezione III penale, già in precedenza, con la sentenza del 06.10.2005, numero 40828, aveva affermato che la nozione giuridica di condotta abusiva, di cui all'articolo 53-bis del decreto legislativo numero 22 del 1997, comprende, come attività organizzata per il traffico illecito dei rifiuti, oltre a quella clandestina, cioè a quella effettuata senza alcuna autorizzazione, e quella avente per oggetto una tipologia di rifiuti non rientrante nel titolo abilitativo, anche tutte quelle attività che, per le modalità concrete con cui si esplicano, risultano totalmente difformi da quanto autorizzato, sì da non essere più giuridicamente riconducibili al titolo abilitativo rilasciato dalla competente autorità amministrativa.
E la stessa Corte di cassazione, sezione III penale, con altra sentenza del 03.03.2010, numero 8299, ha puntualizzato che: «L'avverbio “abusivamente” di cui al primo comma dell'articolo 260 del decreto legislativo numero 152, del 2006, si riferisce a tutte le attività non conformi ai precisi dettati normativi svolte nel delicato settore della raccolta dei rifiuti pericolosi e non analiticamente disciplinato dalla normativa» (articolo ItaliaOggi Sette dell'11.03.2013).

TRIBUTI: Imu per agricoltori.
Domanda
I coltivatori diretti e gli imprenditori agricoli devono presentare la dichiarazione Imu? Sempre, cioè in qualsiasi caso?
Risposta
Come precisato dal Ministero dell'economia e delle finanze, Dipartimento delle finanze-Direzione legislazione tributaria e federalismo fiscale, con la risoluzione n. 2/DF del 18.01.2013: «Se i coltivatori diretti e gli imprenditori agricoli professionali avevano già dichiarato tale condizione soggettiva ai fini Ici, e nell'ipotesi in cui questa continua a persistere anche in vigenza dell'Imu, detti soggetti non sono, ovviamente, tenuti a presentare nuovamente la dichiarazione Imu, dal momento che il comune è già in possesso delle informazioni necessarie per il riconoscimento delle agevolazioni previste dalla legge, vale a dire il moltiplicatore di cui al c. 5 dell'art. 13 del dl n. 201/2011 e la cosiddetta franchigia di cui successivo comma 8-bis» (articolo ItaliaOggi Sette dell'11.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO - VARI: Diritto di critica.
Domanda
L'esercizio da parte del lavoratore del diritto di critica nei confronti del datore di lavoro quali limiti incontra?
Risposta
L'esercizio, da parte del lavoratore, del diritto di critica nei confronti del datore di lavoro, garantito dagli artt. 21 e 39 Cost., incontra i limiti della correttezza formale, imposti dall'esigenza, anch'essa costituzionalmente assicurata (art. 2 Cost.), di tutela della persona umana. Ne consegue che, ove tali limiti siano superati p.e. con riferimenti denigratori non provati, il comportamento del lavoratore può essere legittimamente sanzionato in via disciplinare (articolo ItaliaOggi Sette dell'11.03.2013).

CORTE DEI CONTI

ATTI AMMINISTRATIVI - SEGRETARI COMUNALI: Va escluso che la disciplina innovativa del 2012 (D.L. 10.10.2012 n. 174 convertito in legge 07.12.2012 n. 213) assegni al Segretario comunale un ruolo nel sistema dei controlli tale da porlo in situazione di incompatibilità.
Invero, i nuovi compiti di direzione e di trasmissione delle risultanze del controllo assegnati dalla novella al Segretario, unitamente a quelli della trasmissione alla Sezione del controllo della relazione semestrale del Sindaco, contenente il referto ex art. 148, comma 1, non configurano ipotesi di incompatibilità, tenuto anche conto della “(…) concomitante autonomia normativa, organizzativa e regolamentare riconfermata dal Legislatore in capo agli enti locali, ovvero, alla possibilità loro rimessa di selezionare la concreta articolazione delle modalità dei controlli, da calibrare anche con riferimento alle caratteristiche dimensionali dei diversi enti, in modo che si possano evitare eventuali ipotesi di incompatibilità.”.
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Il Sindaco del Comune di Nuxis domanda se alla luce della nuova normativa (v. D.L. 10.10.2012 n. 174 convertito in legge 07.12.2012 n. 213), che ha inciso anche sulle disposizioni in materia di controlli interni ed esterni di cui al D.Lgs. 267/2000, si configuri incompatibilità per il Segretario comunale titolare degli incarichi di responsabilità di servizi/settori/aree -allo stesso attribuiti ai sensi del richiamato D.Lgs. 267/2000- e le competenze di cui è investito in materia di controlli.
...
4. A fondamento dell’ipotetico contrasto interpretativo ora sollevato, il Comune adduce il fatto che il Segretario comunale, eventualmente incaricato della responsabilità dirigenziale di servizi o settori, rivestirebbe contemporaneamente il compito di controllore e controllato, presentando conseguenti profili di incompatibilità, dovendosi successivamente far carico dei compiti espressamente previsti ora dal novellato art. 148 D.Lgs. 267/2000 (testo unico delle leggi sull’ordinamento degli enti locali). In effetti, nel caso in cui l’ente sia sprovvisto di dirigenti o di responsabili dei servizi, le relative funzioni possono essere conferite al Segretario, tenuto in tal caso ai pareri di responsabilità tecnico-amministrativa (ai sensi degli art. 49, 107, 108 e 109 del TUEL).
5. Nel merito della richiesta formulata dal Comune, cosi come rilevato dal Consiglio delle Autonomie locali, la Sezione non ravvisa la sussistenza di contrasto interpretativo tra l’applicazione della disposizione di cui all’art. 97, comma 4, lett. d) (che reca la disciplina del ruolo e funzioni dei Segretari comunali e provinciali e al richiamato comma autorizza il Sindaco o il Presidente della provincia al conferimento di ogni altra funzione a termini di statuto o regolamenti) e delle disposizioni, così come ora innovate, di cui al capo III e capo IV del cit. T.U. 267/2000 (rispettivamente dedicate alla tipologia dei controlli interni e ai controlli esterni sulla gestione).
Inoltre, si fa osservare che, limitatamente ai profili sopra delineati, l’assetto di attribuzione di compiti/funzioni in capo ai Segretari e ai Dirigenti non viene interessato dal recente D.L. 174/2012. Viceversa, la nuova normativa detta, tra le altre, disposizioni di rafforzamento dei controlli per gli enti locali, prescrivendo l’adozione e l’operatività -entro tre mesi dalla sua entrata in vigore- di apposito regolamento che definisca strumenti e modalità di controllo interno, disegnando puntualmente detti strumenti e modalità e riscrivendo gli art. 147 e seguenti del T.U. 267/2000 e disegna nuove articolazioni delle tipologie di controllo (v. art. 3, comma 1, lett. d), e comma 2 cit. D.L. 174/2012).
6. Il novellato art. 147 del TUEL (tipologia dei controlli interni), comma 4, prevede che partecipano all’organizzazione del sistema dei controlli interni il segretario dell’ente, il direttore generale, laddove previsto, i responsabili dei servizi e le unità di controllo, laddove istituite. Dall’art. 147-bis vengono, poi, modulate articolazioni del controllo di regolarità amministrativo contabile, in via preventiva assicurato dai pareri di conformità dei responsabili dei servizi, compreso il servizio finanziario, in via successiva assicurato proprio dalla direzione del Segretario. <<Le risultanze del controllo di cui al comma 2 sono trasmesse periodicamente, a cura del segretario, ai responsabili dei servizi, unitamente alle direttive cui conformarsi in caso di riscontrate irregolarità, nonché ai revisori dei conti e agli organi di valutazione dei risultati dei dipendenti, come documenti utili per la valutazione, e al consiglio comunale>>.
7. In conseguenza, i nuovi compiti di direzione e di trasmissione delle risultanze del controllo finora esaminati, unitamente a quelli della trasmissione alla Sezione del controllo della relazione semestrale del Sindaco, contenente il referto ex art. 148, comma 1, previsti a carico del Segretario comunale, non può ritenersi che configurino ipotesi di contabilità secondo le previsioni ipotizzate dal Legislatore, contrariamente alle perplessità manifestate dal comune di Nuxis.
Ciò anche in considerazione della concomitante autonomia normativa, organizzativa e regolamentare riconfermata dal Legislatore in capo agli enti locali, ovvero, alla possibilità loro rimessa di selezionare la concreta articolazione delle modalità dei controlli, da calibrare anche con riferimento alle caratteristiche dimensionali dei diversi enti, in modo che si possano evitare eventuali ipotesi di incompatibilità (Corte dei Conti, Sez. controllo Sardegna, parere 15.03.2013 n. 28).

CONSIGLIERI COMUNALI - INCARICHI PROFESSIONALI: Consulenti al palo. Solo incarichi di valenza politica. Giro di vite della Corte dei conti sulle regioni.
I consigli regionali rispondono alla Corte dei conti nel caso in cui conferiscano incarichi di consulenza non pertinenti alla loro funzione «politica».
La sentenza della Corte dei Conti, Sez. I giurisdizionale centrale, sentenza 07.03.2013 n. 190, stringe le maglie dei controlli sulle assemblee legislative regionali, fornendo grazie alla riforma dei controlli, il dl 174/2012, convertito in legge 213/2012, un'interpretazione innovativa sulla presunta insindacabilità delle decisioni dei consigli.
La sentenza, accogliendo l'appello presentato dalla procura della Basilicata avverso la decisione del giudice di prime cure, smonta dalle radici la presunzione molto radicata negli organi legislativi delle regioni di essere sostanzialmente al di fuori di ogni controllo sul loro operato. Occasione del contendere era stata la contestazione mossa dalla medesima Procura di danno erariale, per il conferimento da parte dell'ufficio di presidenza del consiglio della regione Basilicata di un incarico di consulenza per l'organizzazione del Consiglio regionale, assegnato ad un soggetto esterno, per un importo di 23.869 euro.
Secondo la Procura si era trattato di un incarico assegnato in violazione dei limiti e vincoli imposti dall'articolo 7, comma 6, del dlgs 165/2001, in particolare per l'assenza della specificità dell'attività da svolgere, considerata di ordinaria amministrazione, anche considerando la presenza, nell'organico del consiglio regionale, di un direttore generale, 9 dirigenti e 46 funzionari direttivi.
Tuttavia, la sentenza di primo grado non aveva esaminato la questione, fermandosi immediata alla questione pregiudiziale dell'assenza della giurisdizione della magistratura contabile, dovuta all'insindacabilità del consiglio. La Procura ha sostenuto che, a ben vedere, l'articolo 122 della Costituzione e la giurisprudenza costituzionale debbono essere letti nel senso di riconoscere alle assemblee regionali mera autonomia organizzativa, a differenza del parlamento che dispone di poteri e prerogative discendenti dall'esercizio della sovranità. La sentenza ha ritenuto che l'organizzazione del consiglio non rientra tra le funzioni «politiche» dell'assemblea, ma si tratti di mera «amministrazione attiva», cioè pura ed ordinaria gestione, non riguardanti lo svolgimento dei lavori dei consiglieri, ma della struttura servente.
Secondo la sezione, le funzioni puramente amministrative non sono garantite da immunità ed insindacabilità. E questo è confermato dall'articolo 1, commi 10 e seguenti, del dl 174/2012, che contribuisce a chiarire i limiti delle guarentigie assicurate dalla Costituzione ai consigli regionali, riguardanti solo ed esclusivamente le attività politiche. Sicché, la Corte dei conti può esercitare la propria giurisdizione allo scopo di sanzionare la mala gestione amministrativa, come può essere l'assegnazione di incarichi di consulenza per attività ordinarie (articolo ItaliaOggi del 15.03.2013 - tratto da www.cndcec.it).

INCENTIVO PROGETTAZIONE: Il sindaco del comune di Cislago chiedeva se fosse corretto corrispondere l’incentivo ex art. 92 al personale dipendente interno all’ufficio tecnico comunale coinvolto nella realizzazione di opere e di lavori di manutenzione sugli immobili comunali o del verde pubblico quali: opere di manutenzione ordinaria e straordinaria sugli immobili (di carattere edile e relative agli impianti); opere di manutenzione ordinaria e straordinaria sulle strade, manutenzione del verde.
Chiedeva, inoltre, se l’incentivo per gli atti di pianificazione fosse erogabile per la redazione di varianti allo strumento urbanistico generale (Piano di Governo del Territorio), relative alla predisposizione di modifiche parziali e/o totali di articoli delle norme tecniche di attuazione del PGT o alla stesura di elaborati relativi all’azzonamento, sia riguardanti aree con destinazioni di interesse pubblico che di carattere privato, con relativa procedura di V.A.S..
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L’incentivo alla progettazione non può venire riconosciuto per qualunque lavoro di manutenzione ordinaria/straordinaria su beni dell’ente locale ma solo per lavori di realizzazione di un’opera pubblica alla cui base vi sia una necessaria attività di progettazione.
Esulano, pertanto, tutti quei lavori manutentivi per la cui realizzazione non è necessaria l’attività progettuale richiamata negli articoli 90, 91 e 92 del decreto n. 163.
E' di palmare evidenza come il riferimento normativo e la conseguente voluntas legis sia ascrivibile solo alla materia dei lavori pubblici, presupponendosi una procedura ad evidenza pubblica finalizzata alla realizzazione di un’opera di pubblico interesse.
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Quanto al corretto significato da attribuire alla locuzione “atto di pianificazione” inserita nel testo dell’art. 92, comma 6, del d.lgs. n. 163/2006, la Sezione richiama il condivisibile orientamento espresso dalla Sezione regionale di controllo per il Piemonte a tenore del quale, l’atto di pianificazione, comunque denominato, debba necessariamente riferirsi alla progettazione di opere pubbliche e non ad un mero atto di pianificazione territoriale redatto dal personale tecnico abilitato dipendente dell’amministrazione.
Stante la sedes materiae della norma sugli incentivi alla progettazione (Codice degli appalti), nonché la ratio della disposizione (contenere i costi connessi alla progettazione delle opere pubbliche valorizzando le professionalità interne alla pubblica amministrazione), si condivide l’argomentazione secondo cui “la norma àncora chiaramente il riconoscimento del diritto ad ottenere il compenso incentivante alla circostanza che la redazione dell’atto di pianificazione, riferita ad opere pubbliche e non ad atti di pianificazione del territorio, sia avvenuta all’interno dell’Ente. Qualora sia avvenuta all’esterno non è idonea a far sorgere il diritto di alcun compenso in capo ai dipendenti degli Uffici tecnici dell’Ente”.
In conclusione, ciò che rileva ai fini della riconoscibilità del diritto al compenso incentivante non è tanto il nomen juris attribuito all’atto di pianificazione, quanto il suo contenuto specifico intimamente connesso alla realizzazione di un’opera pubblica, ovvero a quel quid pluris di progettualità interna, rispetto ad un mero atto di pianificazione generale (piano regolatore o variante generale) che costituisce, al contrario, diretta espressione dell’attività istituzionale dell’ente per la quale al dipendente è già corrisposta la retribuzione ordinariamente spettante.
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Il sindaco del comune di Cislago, con nota n. 2011 del 05.02.2013, chiedeva all’adita Sezione l’espressione di un parere in ordine alla corretta interpretazione dell’articolo 92, commi 5 e 6, del d.lgs. n. 163/2006.
In particolare, il sindaco del comune di Cislago chiedeva se fosse corretto corrispondere l’incentivo ex art. 92 al personale dipendente interno all’ufficio tecnico comunale coinvolto nella realizzazione di opere e di lavori di manutenzione sugli immobili comunali o del verde pubblico quali: opere di manutenzione ordinaria e straordinaria sugli immobili (di carattere edile e relative agli impianti); opere di manutenzione ordinaria e straordinaria sulle strade, manutenzione del verde.
Chiedeva, inoltre, se l’incentivo per gli atti di pianificazione fosse erogabile per la redazione di varianti allo strumento urbanistico generale (Piano di Governo del Territorio), relative alla predisposizione di modifiche parziali e/o totali di articoli delle norme tecniche di attuazione del PGT o alla stesura di elaborati relativi all’azzonamento, sia riguardanti aree con destinazioni di interesse pubblico che di carattere privato, con relativa procedura di V.A.S..
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La questione in esame concerne la corretta interpretazione dell’articolo 92, commi 5 e 6, del d.lgs. n. 63/2006, questione su cui la giurisprudenza di questa Sezione è ormai più che consolidata.
Più nel dettaglio, l’istanza di parere concerne separatamente il comma 5 citato (incentivi per l’affido di lavori di manutenzione ordinaria/straordinaria) ed il comma 6 (incentivi per la redazione di varianti allo strumento urbanistico generale), così da rendere opportuna una separata trattazione.
Seguendo l’ordine numerico, il menzionato comma 5 prevede che “una somma non superiore al due per cento dell'importo posto a base di gara di un'opera o di un lavoro, (…), è ripartita, per ogni singola opera o lavoro, con le modalità e i criteri previsti in sede di contrattazione decentrata e assunti in un regolamento adottato dall'amministrazione, tra il responsabile del procedimento e gli incaricati della redazione del progetto, del piano della sicurezza, della direzione dei lavori, del collaudo, nonché tra i loro collaboratori. La percentuale effettiva, nel limite massimo del due per cento, è stabilita dal regolamento in rapporto all'entità e alla complessità dell'opera da realizzare. La ripartizione tiene conto delle responsabilità professionali connesse alle specifiche prestazioni da svolgere. La corresponsione dell'incentivo è disposta dal dirigente preposto alla struttura competente, previo accertamento positivo delle specifiche attività svolte dai predetti dipendenti (…); le quote parti dell'incentivo corrispondenti a prestazioni non svolte dai medesimi dipendenti, in quanto affidate a personale esterno all'organico dell'amministrazione medesima, ovvero prive del predetto accertamento, costituiscono economie”.
La disciplina in discorso è stata già oggetto di attenzione da parte di precedenti pronunce della Corte dei conti (cfr., fra le altre, Sezione Autonomie delibera 13.11.2009 n. 16/2009, Sezione Veneto parere 26.07.2011 n. 337, Sezione Piemonte parere 30.08.2012 n. 290, Sezione Lombardia parere 06.03.2012 n. 57 e parere 30.05.2012 n. 259) alle cui motivazioni e conclusioni può farsi riferimento per l’analisi dei profili generali.
La norma va letta nel complessivo contesto delle modalità d’affidamento degli incarichi tecnico-professionali, previste dalla legislazione in materia di contratti pubblici. Quest’ultima (si rinvia agli artt. 10, 84, 90, 112, 120 e 130 del d.lgs. 163/2006) è informata da un principio generale, già codificato dall’art. 7, comma 6, del d.lgs. n. 165/2001, in base al quale i predetti incarichi possono essere conferiti a soggetti esterni al plesso amministrativo solo se non si disponga di professionalità adeguate nel proprio organico e tale carenza non sia altrimenti risolvibile con strumenti flessibili di gestione delle risorse umane. Tale presupposto mira a preservare le finanze pubbliche oltre che a valorizzare il personale interno alle amministrazioni.
Pertanto, nelle ipotesi ordinarie in cui gli incarichi tecnici sono espletati da personale interno, ai fini della loro remunerazione, occorre far riferimento alle regole generali previste per il pubblico impiego, il cui sistema retributivo è conformato da due principi cardine, quello di definizione contrattuale delle componenti economiche e quello di onnicomprensività della retribuzione (cfr. artt. 2, 24, 40 e 45 del d.lgs. n. 165/2001, nonché Corte dei Conti, sezione giurisdizionale per la Puglia, sentenze nn. 464, 475 e 487 del 2010). Secondo questi ultimi nulla è dovuto, oltre al trattamento economico fondamentale ed accessorio stabilito dai contratti collettivi, al dipendente che ha svolto una prestazione che rientra nei suoi doveri d’ufficio, anche se di particolare complessità.
Il c.d. “incentivo alla progettazione”, previsto dal Codice dei contratti pubblici, costituisce uno di quei casi nei quali il legislatore, derogando al principio per cui il trattamento economico è fissato dai contratti collettivi, attribuisce un compenso ulteriore e speciale, rinviando ai regolamenti dell’amministrazione aggiudicatrice, previa contrattazione decentrata, i criteri e le modalità di ripartizione.
L’art. 92, comma 5, del d.lgs. 163/2006 deroga ai principi di onnicomprensività e determinazione contrattuale della retribuzione del dipendente pubblico e, come tale, costituisce un’eccezione che si presta a stretta interpretazione e per la quale sussiste il divieto di analogia posto dall’art. 12 delle diposizioni preliminari al codice civile (in tal senso Sezione Campania, parere 07.05.2008 n. 7/2008).
Come evincibile dalla lettera del comma, la legge pone alcuni paletti per l’attribuzione del predetto incentivo, rimettendone la disciplina concreta (“criteri e modalità”) ad un regolamento interno assunto previa contrattazione decentrata.
I punti fermi che il regolamento interno deve rispettare (sull’impossibilità da parte del regolamento di derogare a quanto previsto dalla legge o di attribuire compensi non previsti, si rimanda al parere della Sezione n. 259/2012) paiono essere i seguenti:
► erogazione ai soli dipendenti espletanti gli incarichi tassativamente indicati dalla norma (responsabile del procedimento, incaricati della redazione del progetto, del piano della sicurezza, della direzione dei lavori, del collaudo, e loro collaboratori), riferiti all’aggiudicazione ed esecuzione “di un’opera o un lavoro” (non, pertanto, per un appalto di fornitura di beni o di servizi).
La norma non presuppone, tuttavia, ai fini della legittima erogazione, il necessario espletamento interno di una o più attività (per esempio, la progettazione) purché, come sarà meglio specificato, il regolamento ripartisca gli incentivi in maniera conforme alle responsabilità attribuite e devolva in economia la quota relativa agli incarichi conferiti a professionisti esterni;
► ammontare complessivo non superiore al due per cento dell’importo a base di gara. Di conseguenza la somma concretamente prevista dal regolamento interno può essere stabilita in misura percentuale inferiore;
► ancoramento del fondo incentivante alla base di gara (non all’importo oggetto del contratto, né a quello risultante dallo stato finale dei lavori).
Si deduce che non appare ammissibile la previsione e l’erogazione di alcun compenso nel caso in cui l’iter dell’opera o del lavoro non sia giunto, quantomeno, alla fase della pubblicazione del bando o della spedizione delle lettere d’invito (cfr., per esempio, l’art. 2, comma 3, del DM Infrastrutture n. 84 del 17/03/2008). Quanto detto non esclude che, in sede di regolamento interno, al fine di ancorare l’erogazione dell’incentivo a più stringenti presupposti, l’amministrazione possa prevedere la corresponsione solo subordinatamente all’aggiudicazione dell’opera;
► puntuale ripartizione del fondo incentivante tra gli incarichi attribuibili (responsabile del procedimento, progettista, direttore dei lavori, collaudatori, nonché loro collaboratori), secondo percentuali rimesse alla discrezionalità dell’amministrazione, da mantenere, tuttavia, entro i binari della logicità, congruenza e ragionevolezza (cfr. Autorità per la vigilanza sui contratti pubblici, Deliberazioni n. 315 del 13/12/2007, n. 70 del 22/06/2005, n. 97 del 19/05/2004;
► devoluzione in economia delle quote del fondo incentivante corrispondenti a prestazioni non svolte dai dipendenti, ma affidate a personale esterno all'organico dell'amministrazione. Obbligo che impone di prevedere analiticamente nel regolamento interno, e graduare, le percentuali spettanti per ogni incarico espletabile dal personale, in maniera tale da permettere, nel caso in cui alcune prestazioni siano affidate a professionisti esterni, la predetta devoluzione (si rinvia alle Deliberazioni dell’Autorità di vigilanza n. 315 del 13/12/2007, n. 35 del 08/04/2009, n. 18 del 07/05/2008 e n. 150 del 02/05/2001).
Sulla base di tali criteri si può rispondere negativamente al primo quesito posto dal Comune di Cisalgo: l’incentivo alla progettazione non può venire riconosciuto per qualunque lavoro di manutenzione ordinaria/straordinaria su beni dell’ente locale ma solo per lavori di realizzazione di un’opera pubblica alla cui base vi sia una necessaria attività di progettazione.
Esulano, pertanto, tutti quei lavori manutentivi per la cui realizzazione non è necessaria l’attività progettuale richiamata negli articoli 90, 91 e 92 del decreto n. 163.
Sulla stessa linea, con motivazione ampiamente condivisibile, va richiamata la deliberazione della Sezione Toscana n. 293/2012/PAR secondo cui “l’art. 90 del D.lgs. n. 163/2006 sia alla rubrica che al c. 1, fa riferimento esclusivamente ai lavori pubblici, e l’art. 92, c. 1, presuppone l’attività di progettazione nelle varie fasi come finalizzata alla costruzione dell’opera pubblica progettata. A fortiori, lo stesso comma 6 dell’art. 92 prevede che l’incentivo alla progettazione venga ripartito tra i dipendenti dell’amministrazione aggiudicatrice che lo abbiano redatto e, dunque, è di palmare evidenza come il riferimento normativo e la conseguente voluntas legis sia ascrivibile solo alla materia dei lavori pubblici, presupponendosi una procedura ad evidenza pubblica finalizzata alla realizzazione di un’opera di pubblico interesse” (nello stesso senso, la medesima Sezione si è espressa più di recente con il parere n. 459/2012).
Analoga risposta negativa merita la seconda ipotesi prospettata nell’istanza di parere (incentivi per la redazione di varianti allo strumento urbanistico generale).
Ai sensi dell’articolo 92, comma 6, decreto legislativo n. 163/2003 “il trenta per cento della tariffa professionale relativa alla redazione di un atto di pianificazione comunque denominato è ripartito, con le modalità e i criteri previsti nel regolamento di cui al comma 5 tra i dipendenti dell'amministrazione aggiudicatrice che lo abbiano redatto”.
Anche su tale disposto normativo la Sezione si è già più volte pronunciata con le deliberazioni n. 57, 259 e 440 del 2012 cui si rinvia per la completezza del quadro giurisprudenziale.
Richiamati le suesposte considerazioni sull’eccezionalità della previsione normativa, va ricordato che le condivisibili conclusioni di questa Sezione sono pertanto che “l’art. 92, comma 6, non potrebbe costituire titolo per l’erogazione di speciali compensi ai dipendenti che svolgono attività sussidiarie, strumentali o di supporto alla redazione di atti di pianificazione affidata a professionisti esterni. Tale disposizione, infatti, abilita (nella misura autoritativamente fissata dalla legge) a riconoscere uno speciale compenso, al di là del trattamento economico ordinariamente spettante, solo in presenza dei due seguenti elementi di fattispecie:
a) sul piano dell’oggetto, che la prestazione consista nella diretta “redazione di un atto di pianificazione”, non in attività variamente sussidiarie che rientrano nei doveri d’ufficio dei dipendenti, nel contesto dell’attività di governo del territorio (cfr. la deliberazione del 27.01.2009, n. 9 di questa Sezione);
b) implicitamente, che la redazione dello stesso non sia stata esternalizzata ad un professionista esterno ai sensi dell’art. 90, comma 6”.
Quanto al corretto significato da attribuire alla locuzione “atto di pianificazione” inserita nel testo dell’art. 92, comma 6, del d.lgs. n. 163/2006, la Sezione richiama il condivisibile orientamento espresso dalla Sezione regionale di controllo per il Piemonte (cfr. deliberazione n. 290/2012/SRPIE/PAR), a tenore del quale, l’atto di pianificazione, comunque denominato, debba necessariamente riferirsi alla progettazione di opere pubbliche e non ad un mero atto di pianificazione territoriale redatto dal personale tecnico abilitato dipendente dell’amministrazione.
Stante la sedes materiae della norma sugli incentivi alla progettazione (Codice degli appalti), nonché la ratio della disposizione (contenere i costi connessi alla progettazione delle opere pubbliche valorizzando le professionalità interne alla pubblica amministrazione), si condivide l’argomentazione secondo cui “la norma àncora chiaramente il riconoscimento del diritto ad ottenere il compenso incentivante alla circostanza che la redazione dell’atto di pianificazione, riferita ad opere pubbliche e non ad atti di pianificazione del territorio, sia avvenuta all’interno dell’Ente. Qualora sia avvenuta all’esterno non è idonea a far sorgere il diritto di alcun compenso in capo ai dipendenti degli Uffici tecnici dell’Ente” (in termini, Sezione contr. Piemonte deliberazione cit.; cfr. altresì Sezione contr. Lombardia, 30.05.2012, n. 259; 06.03.2012, n. 57; Sezione contr. Puglia, 16.01.2012, n. 1; Sezione contr. Toscana, 18.10.2011, n. 213).
In conclusione, ciò che rileva ai fini della riconoscibilità del diritto al compenso incentivante non è tanto il nomen juris attribuito all’atto di pianificazione, quanto il suo contenuto specifico intimamente connesso alla realizzazione di un’opera pubblica, ovvero a quel quid pluris di progettualità interna, rispetto ad un mero atto di pianificazione generale (piano regolatore o variante generale) che costituisce, al contrario, diretta espressione dell’attività istituzionale dell’ente per la quale al dipendente è già corrisposta la retribuzione ordinariamente spettante (Corte dei Conti, Sez. controllo Lombardia, parere 06.03.2013 n. 72).

ENTI LOCALI - PUBBLICO IMPIEGO: Mobilità volontaria resta fuori dai tetti. Gli ultimi orientamenti sull'istituto.
La mobilità volontaria è uno strumento centrale per arrivare alla migliore allocazione del personale nelle amministrazioni pubbliche; i suoi oneri non entrano nel tetto alla spesa per le assunzioni ed i suoi risparmi non possono essere calcolati al fine di determinare il tetto di spesa per le nuove assunzioni.
Essa deve essere attivata necessariamente prima della indizione di un concorso pubblico, mentre vi sono opinioni diverse sul vincolo della sua attivazione prima della utilizzazione di una graduatoria esistente nell'ente. Occorre in ogni caso il consenso dell'amministrazione cedente, consenso che si esprime tramite il parere del dirigente competente; continua ad essere utilizzabile la mobilità per interscambio e, fatta salva la preferenza per il personale in comando, occorre attivare procedure comparative e dare adeguata pubblicità preventiva alla sua utilizzazione.
Sono queste le principali indicazioni che sintetizzano gli ambiti e le caratteristiche della mobilità volontaria, anche tenendo conto delle letture fornite nei giorni scorsi dal parere 06.03.2013 n. 65 della Sez. regionale di controllo della Corte dei Conti del Veneto e dalla nota 01.03.2013 n. 10395 di prot. del dipartimento della funzione pubblica.
Prima della indizione del concorso pubblico è necessario attivare le procedure di mobilità volontaria ex articolo 30 dlgs n. 165/2001. Le regole per la mobilità volontaria devono essere dettate da ogni singolo ente e devono rispettare i principi di pubblicità previsti dall'ordinamento. Il personale in comando presso lo stesso ente ha diritto di precedenza nelle assunzioni in mobilità.
Il ricorso a questo istituto non può essere esteso al personale non dipendente delle p.a., neppure a quello delle società in house assunti con concorso pubblico. Essa non può essere limitata al personale dello stesso comparto e, in attesa della tabella di equiparazione, tale operazione deve essere effettuata da ogni ente.
La mobilità, come chiarito dalla sezione regionale di controllo della Corte dei conti del Veneto, parere n. 65 del 6 marzo 2013, può continuare ad essere disposta anche come interscambio tra enti, nonostante l'avvenuta abrogazione delle norme contrattuali a opera del dl n. 5/20112, articolo 62. Il parere chiarisce che «l'abrogazione della disposizione contrattuale di cui all'articolo 6, comma 20, del dpr 268/1987 non preclude alle amministrazioni locali di poter attivare una mobilità reciproca o bilaterale con altre amministrazioni locali in applicazione del principio generale contenuto nell'articolo 6 del dlgs 165/2001».
Il parere pone numerose limitazioni nella sua concreta utilizzazione: «La mobilità deve avvenire tra enti soggetti entrambi ai medesimi vincoli assunzionali; l'interscambio deve avvenire tra dipendenti appartenenti alla stessa qualifica funzionale; l'interscambio deve avvenire entro un periodo di tempo congruo (contestualità) che consenta agli enti di non abbattere le spese di personale (derivanti dalla cessione del contratto del dipendente transitato in mobilità ad altro ente) qualora l'assunzione del dipendente in entrata slitti dal punto di vista temporale rischiando di traslarsi all'esercizio successivo». Ed ancora, occorre garantire «la neutralità finanziaria» ed «il personale soggetto ad interscambio non deve essere stato dichiarato in eccedenza o sovrannumero».
Come chiarito dalla nota 01.03.2013 n. 10395 di prot. del dipartimento della funzione pubblica, la mobilità richiede il consenso tanto dell'ente cedente che di quello ricevente, oltre che, ovviamente, l'iniziativa del dipendente.
A differenza del passato, con il testo dell'articolo 30 del dlgs n. 165/2001 per come modificato dal dlgs n. 150/2009, c.d. legge Brunetta, il nulla osta continua quindi di fatto a sussistere, ma nella forma del parere del dirigente individuato come competente dall'amministrazione, parere che deve essere preceduto da quello del dirigente dell'articolazione organizzativa presso cui il dipendente presta la sua attività lavorativa. Per cui, contro la volontà dell'ente presso cui il dipendente presta servizio, non è possibile dare corso alla mobilità (articolo ItaliaOggi del 15.03.2013 - tratto da http://rstampa.pubblica.istruzione.it).

CONSIGLIERI COMUNALI - ENTI LOCALI: Spese di rappresentanza 2011 - Profili di non conformità alla legge.
Questa Sezione ha definito le linee guida per l’esame dei prospetti sulle spese di rappresentanza, indicando criteri uniformi di verifica, sia di carattere sostanziale sia di carattere procedimentale.
In maggior dettaglio, nell’autodeterminare le linee guida per la propria attività, la Sezione ha individuato i seguenti principi di carattere procedimentale e sostanziale:
1) Ciascun ente locale deve inserire, nell'ambito della programmazione di bilancio, apposito capitolo in cui vengono individuate le risorse destinate all'attività di rappresentanza, anche nel rispetto dei vincoli di finanza pubblica fissati dal legislatore.
2) Esulano dall’attività di rappresentanza quelle spese che non siano strettamente finalizzate a mantenere o accrescere il prestigio dell'ente verso l’esterno nel rispetto della diretta inerenza ai propri fini istituzionali.
3) Non hanno finalità rappresentative verso l'esterno le spese destinate a beneficio dei dipendenti o amministratori appartenenti all'Ente che le dispongono.
4) Le spese di rappresentanza devono essere congrue rispetto sia ai valori economici di mercato sia rispetto alle finalità per le quali viene erogata la spesa.
5) L’attività di rappresentanza non deve porsi in contrasto con i principi di imparzialità e di buon andamento, di cui all'art. 97 della Costituzione.
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Risultano non conformi a legge le voci di spesa (di rappresentanza) afferenti:
• Omaggi, interventi e rinfreschi in occasione di festività particolari;
• Iniziative di carattere culturale ed istituzionale.
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I) Il controllo della sez. regionale della Corte dei Conti sulle spese di rappresentanza sostenute dagli Enti locali.
L’art. 16, comma 26, del D.L. n. 138/2011, conv. nella legge n. 148/2011 (c.d. legge taglia costi della politica) ha stabilito che <<le spese di rappresentanza sostenute dagli organi di governo degli enti locali sono elencate, per ciascun anno, in apposito prospetto allegato al rendiconto di cui all'articolo 227 del citato testo unico di cui al decreto legislativo n. 267 del 2000. Tale prospetto è trasmesso alla sezione regionale di controllo della Corte dei conti ed è pubblicato, entro dieci giorni dall'approvazione del rendiconto, nel sito internet dell'ente locale>>. Gli adempimenti si applicano a partire dall'approvazione del rendiconto di gestione dell'esercizio finanziario 2011.
Il D.M. 23.01.2012, in attuazione dell’ultimo periodo del comma 16 citato, ha adottato lo schema tipo del prospetto nel quale sono elencate le spese di rappresentanza sostenute dagli organi di governo degli enti locali.
Ai sensi dell’art. 2 del DM cit. il prospetto, che elenca le spese di rappresentanza sostenute in ciascun esercizio finanziario, deve essere allegato al rendiconto della gestione di cui all'art. 227 TUEL e trasmesso alla competente sezione regionale di controllo della Corte dei conti, entro dieci giorni dall'approvazione del predetto rendiconto. Entro lo stesso termine, l'elenco è pubblicato nel sito internet dell'ente locale. In particolare, il prospetto è compilato a cura del segretario dell'ente e del responsabile di servizi finanziari, nonché sottoscritto dai predetti soggetti, oltre che dall'organo di revisione economico finanziario.
Con la deliberazione Lombardia 151/2012/INPR del 26.04.2012, questa Sezione ha definito le linee guida per l’esame dei prospetti sulle spese di rappresentanza, indicando criteri uniformi di verifica, sia di carattere sostanziale sia di carattere procedimentale.
In maggior dettaglio, nell’autodeterminare le linee guida per la propria attività, la Sezione ha individuato i seguenti principi di carattere procedimentale e sostanziale:
1) Ciascun ente locale deve inserire, nell'ambito della programmazione di bilancio, apposito capitolo in cui vengono individuate le risorse destinate all'attività di rappresentanza, anche nel rispetto dei vincoli di finanza pubblica fissati dal legislatore.
2) Esulano dall’attività di rappresentanza quelle spese che non siano strettamente finalizzate a mantenere o accrescere il prestigio dell'ente verso l’esterno nel rispetto della diretta inerenza ai propri fini istituzionali.
3) Non hanno finalità rappresentative verso l'esterno le spese destinate a beneficio dei dipendenti o amministratori appartenenti all'Ente che le dispongono.
4) Le spese di rappresentanza devono essere congrue rispetto sia ai valori economici di mercato sia rispetto alle finalità per le quali viene erogata la spesa.
5) L’attività di rappresentanza non deve porsi in contrasto con i principi di imparzialità e di buon andamento, di cui all'art. 97 della Costituzione.
II) Profili di non conformità a legge delle spese di rappresentanza sostenute dalla Comune di Caselle Lurani (LO) nel corso dell’esercizio finanziario 2011.
Dal prospetto redatto secondo lo schema tipo individuato da D.M. 23.01.2012, tenuto conto altresì delle notizie acquisite, risultano non conformi a legge le voci di spesa afferenti:
• Omaggi, interventi e rinfreschi in occasione di festività particolari
• Iniziative di carattere culturale ed istituzionale (Corte dei Conti, Sez. controllo Lombardia, parere 18.02.2013 n. 55).

CONSIGLIERI COMUNALI - ENTI LOCALI: Spese di rappresentanza 2011 - Profili di non conformità alla legge.
Questa Sezione ha definito le linee guida per l’esame dei prospetti sulle spese di rappresentanza, indicando criteri uniformi di verifica, sia di carattere sostanziale sia di carattere procedimentale.
In maggior dettaglio, nell’autodeterminare le linee guida per la propria attività, la Sezione ha individuato i seguenti principi di carattere procedimentale e sostanziale:
1) Ciascun ente locale deve inserire, nell'ambito della programmazione di bilancio, apposito capitolo in cui vengono individuate le risorse destinate all'attività di rappresentanza, anche nel rispetto dei vincoli di finanza pubblica fissati dal legislatore.
2) Esulano dall’attività di rappresentanza quelle spese che non siano strettamente finalizzate a mantenere o accrescere il prestigio dell'ente verso l’esterno nel rispetto della diretta inerenza ai propri fini istituzionali.
3) Non hanno finalità rappresentative verso l'esterno le spese destinate a beneficio dei dipendenti o amministratori appartenenti all'Ente che le dispongono.
4) Le spese di rappresentanza devono essere congrue rispetto sia ai valori economici di mercato sia rispetto alle finalità per le quali viene erogata la spesa.
5) L’attività di rappresentanza non deve porsi in contrasto con i principi di imparzialità e di buon andamento, di cui all'art. 97 della Costituzione.
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Risultano non conformi a legge le voci di spesa (di rappresentanza) afferenti:
• Omaggi agli sposi in occasione di matrimoni civili;
• Omaggi floreali e catering in occasione di festività particolari;
• Iniziative di carattere culturale ed istituzionale;
• Gemellaggi.
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I) Il controllo della sez. regionale della Corte dei Conti sulle spese di rappresentanza sostenute dagli Enti locali.
L’art. 16, comma 26, del D.L. n. 138/2011, conv. nella legge n. 148/2011 (c.d. legge taglia costi della politica) ha stabilito che <<le spese di rappresentanza sostenute dagli organi di governo degli enti locali sono elencate, per ciascun anno, in apposito prospetto allegato al rendiconto di cui all'articolo 227 del citato testo unico di cui al decreto legislativo n. 267 del 2000. Tale prospetto è trasmesso alla sezione regionale di controllo della Corte dei conti ed è pubblicato, entro dieci giorni dall'approvazione del rendiconto, nel sito internet dell'ente locale>>. Gli adempimenti si applicano a partire dall'approvazione del rendiconto di gestione dell'esercizio finanziario 2011.
Il D.M. 23.01.2012, in attuazione dell’ultimo periodo del comma 16 citato, ha adottato lo schema tipo del prospetto nel quale sono elencate le spese di rappresentanza sostenute dagli organi di governo degli enti locali.
Ai sensi dell’art. 2 del DM cit. il prospetto, che elenca le spese di rappresentanza sostenute in ciascun esercizio finanziario, deve essere allegato al rendiconto della gestione di cui all'art. 227 TUEL e trasmesso alla competente sezione regionale di controllo della Corte dei conti, entro dieci giorni dall'approvazione del predetto rendiconto. Entro lo stesso termine, l'elenco è pubblicato nel sito internet dell'ente locale. In particolare, il prospetto è compilato a cura del segretario dell'ente e del responsabile di servizi finanziari, nonché sottoscritto dai predetti soggetti, oltre che dall'organo di revisione economico finanziario.
Con la deliberazione Lombardia 151/2012/INPR del 26.04.2012, questa Sezione ha definito le linee guida per l’esame dei prospetti sulle spese di rappresentanza, indicando criteri uniformi di verifica, sia di carattere sostanziale sia di carattere procedimentale.
In maggior dettaglio, nell’autodeterminare le linee guida per la propria attività, la Sezione ha individuato i seguenti principi di carattere procedimentale e sostanziale:
1) Ciascun ente locale deve inserire, nell'ambito della programmazione di bilancio, apposito capitolo in cui vengono individuate le risorse destinate all'attività di rappresentanza, anche nel rispetto dei vincoli di finanza pubblica fissati dal legislatore.
2) Esulano dall’attività di rappresentanza quelle spese che non siano strettamente finalizzate a mantenere o accrescere il prestigio dell'ente verso l’esterno nel rispetto della diretta inerenza ai propri fini istituzionali.
3) Non hanno finalità rappresentative verso l'esterno le spese destinate a beneficio dei dipendenti o amministratori appartenenti all'Ente che le dispongono.
4) Le spese di rappresentanza devono essere congrue rispetto sia ai valori economici di mercato sia rispetto alle finalità per le quali viene erogata la spesa.
5) L’attività di rappresentanza non deve porsi in contrasto con i principi di imparzialità e di buon andamento, di cui all'art. 97 della Costituzione.
II) Profili di non conformità a legge delle spese di rappresentanza sostenute dalla Città di Lodi nel corso dell’esercizio finanziario 2011.
Dal prospetto redatto secondo lo schema tipo individuato da D.M. 23.01.2012, tenuto conto altresì delle notizie acquisite, risultano non conformi a legge le voci di spesa afferenti:
• Omaggi agli sposi in occasione di matrimoni civili
• Omaggi floreali e catering in occasione di festività particolari
• Iniziative di carattere culturale ed istituzionale
• Gemellaggi (Corte dei Conti, Sez. controllo Lombardia, parere 18.02.2013 n. 54).

PATRIMONIO: La Sezione, chiamata a rendere parere in merito alla possibilità di alienare l’immobile, in caso di plurime aste andate deserte, ad un prezzo ribassato e all’esistenza di limite economico minimo entro il quale si possa procedere alla vendita in rapporto al valore di acquisizione, giunge alla conclusione che non si rinviene un limite normativo oltre il quale l’amministrazione non possa scendere nella determinazione del valore da porre a base di gara per l’atto dispositivo in parola.
Si precisa, tuttavia, che detto valore dovrà mantenersi comunque congruo rispetto alla situazione concreta del mercato, oltre che, come posto in evidenza dal medesimo Comune, al prezzo di acquisizione, ove il bene sia entrato recentemente nel patrimonio dell’Ente.
L’esigenza di valutare costantemente la congruità del valore di un bene da alienare, o acquisire, costituisce, infatti, uno dei principi cardine della contabilità e contrattualistica pubblica, cui l’art. 12 del d.lgs. n. 127/1997 fa riferimento.
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Il Sindaco del Comune di Calcinato (LO), con nota del 07.12.2012, ha formulato alla Sezione una richiesta di parere inerente le modalità di alienazione di un immobile comunale.
In particolare, il Comune ha inserito un immobile, acquisito nel 2009 per il valore stimato di circa un milione di euro, nel piano delle alienazioni. Con successivi provvedimenti del responsabile dell’area tecnica, sono state bandite varie aste per la vendita: la prima, nel 2010, con base di gara pari a € 1.020.000 e l’ultima, nel 2012, dopo una riduzione dell’area in vendita, con base di gara di € 872.100. Tutte le suddette procedure sono andate deserte.
La mancata alienazione dipende dalla grave crisi del mercato immobiliare e, in particolare, di quello industriale. Pertanto il Comune vorrebbe bandire altre gare, anche a prezzi ancora ribassati, al fine di evitare un ulteriore depauperamento del bene, oggi in stato di abbandono (oltre a risparmiare l’onere derivante dalle spese di manutenzione).
Posto che la questione ha notevole incidenza sul bilancio dell'ente, il Sindaco chiede un parere circa la possibilità di alienare l’immobile ad un prezzo ribassato e, a tal fine, se vi sia un limite economico minimo entro il quale si possa procedere alla vendita, in rapporto al valore di acquisizione.
In alternativa, chiede se può essere opportuno attendere una futura ripresa del mercato immobiliare, al fine di alienare l’immobile con maggiore valorizzazione.
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L’Ente istante può trarre utili indicazioni dall’art. 12 (“Disposizioni in materia di alienazione degli immobili di proprietà pubblica”) della legge n. 127 del 15/05/1997 (“Misure urgenti per lo snellimento dell'attività amministrativa e dei procedimenti di decisione e di controllo”) in base al quale: “I comuni e le province possono procedere alle alienazioni del proprio patrimonio immobiliare anche in deroga alle norme di cui alla L. 24.12.1908, n. 783, e successive modificazioni, ed al regolamento approvato con R.D. 17.06.1909, n. 454, e successive modificazioni, nonché alle norme sulla contabilità generale degli enti locali, fermi restando i princìpi generali dell'ordinamento giuridico-contabile. A tal fine sono assicurati criteri di trasparenza e adeguate forme di pubblicità per acquisire e valutare concorrenti proposte di acquisto, da definire con regolamento dell'ente interessato”.
La norma evidenzia come i Comuni, pur non essendo obbligati a seguire le disposizioni (ancora parzialmente vigenti) per l’alienazione dei beni immobili dello Stato, debbano comunque osservare i criteri di trasparenza, parità di trattamento e pubblicità, da definire con regolamenti interni dell’Ente medesimo, conformi ai principi generali della contrattualistica pubblica (l'ampiezza della deroga, giustificata dall’esigenza di procedere celermente alla definizione dei provvedimenti concernenti l'alienazione di beni, anche per consentire il risanamento dei bilanci degli enti locali, è stata evidenziata da Consiglio di Stato, Sez. V, sentenza n. 4418 del 13/07/2006).
Il precetto normativo sopra esposto risulta sostanzialmente conforme, fra l’altro, all’art. 27 del Codice dei contratti pubblici, d.lgs. n. 163/2006, emanato in esecuzione delle Direttive n. 2004/17/CE e 2004/18/CE, che, per i contratti esclusi in tutto in parte dall’applicazione della disciplina comunitaria (fra cui quelli attivi di alienazione di beni mobili e immobili, mentre quelli passivi, di acquisto e locazione, sono oggetto di specifica considerazione nell’art. 19 del d.lgs. n. 163/2006), richiede che l’affidamento avvenga nel rispetto dei principi di economicità, efficacia, imparzialità, parità di trattamento, trasparenza e proporzionalità.
Si rinvia, per approfondimenti, alle Comunicazioni interpretative della Commissione europea del 12.04.2000 (richiamata nella Circolare della Presidenza del Consiglio dei Ministri, Dipartimento per le politiche comunitarie, n. 945 del 01.03.2002) e del 01.08.2006. E, per i precedenti giurisprudenziali, alle sentenze della Corte di Giustizia dell’Unione Europea 03.12.2001, C-59/2000; 07.12.2000, C-324/1998; 13.10.2005, C-458/2003; 20.10.2005, C-264/2003).
La presenza di un limite oltre il quale, andate deserte una serie di aste, non è possibile far scendere il prezzo del bene a base di gara, non si rinviene neppure nella legge che disciplina l’alienazione dei beni immobili dello Stato (non applicabile direttamente ai Comuni per effetto del citato art. 12 della legge n. 127/1997).
L’art. 6 della legge n. 783 del 24/12/1908 (“Unificazione dei sistemi di alienazione e di amministrazione dei beni immobili patrimoniali dello Stato”) prevede infatti quanto segue: “Qualora il primo esperimento d'asta vada deserto, il secondo avrà luogo mediante offerte per schede segrete con le modalità di cui al primo comma del presente articolo. L'aggiudicazione sarà pronunciata a favore di colui la cui offerta sia la maggiore e raggiunga almeno il prezzo indicato nell'avviso d'asta.
Riuscito infruttuoso anche il secondo esperimento l'amministrazione demaniale potrà ordinare ulteriori esperimenti d'asta con successive riduzioni, ciascuna delle quali non potrà eccedere il decimo del valore di stima”.
Allo stesso modo, l’art. 38 del R.D. n. 454 del 17/06/1909 (“Regolamento per l'esecuzione della L. 24.12.1908, n. 783, sull’unificazione dei sistemi di alienazione e di amministrazione dei beni immobili patrimoniali dello Stato”), come sostituito dall'art. 1 del R.D. 09.12.1940, n. 1837 dispone che: “Qualora riesca infruttuoso anche il secondo esperimento d'incanto e l'Intendenza, ovvero il Ministero delle finanze, quando il prezzo di asta superi le lire 20.000.000, ritenga che la ripetuta diserzione non sia causata da eventuale elevatezza del prezzo medesimo, ma da altre cagioni, provvede per nuovi esperimenti mediante estinzione di candele vergini o a schede segrete sullo stesso prezzo.
Nel caso contrario si procede ad ulteriori esperimenti d'asta con successive riduzioni, ciascuna delle quali non può eccedere il decimo del valore di stima, salvo il disposto dell'art. 54”.
L’ultimo inciso rinvia alla disposizione che permette all’amministrazione statale, in caso di plurime aste andate deserte, di procedere a trattativa privata.
In conclusione, non si rinviene un limite normativo oltre il quale l’amministrazione non possa scendere nella determinazione del valore da porre a base di gara per l’alienazione di un’immobile.
Appare evidente che quest’ultimo dovrà mantenersi comunque congruo rispetto alla situazione concreta del mercato, oltre che, come posto in evidenza dal medesimo Comune, al prezzo di acquisizione, ove il bene sia entrato recentemente nel patrimonio dell’Ente.
L’esigenza di valutare costantemente la congruità del valore di un bene da alienare, o acquisire, costituisce, infatti, uno dei principi cardine della contabilità e contrattualistica pubblica, cui l’art. 12 del d.lgs. n. 127/1997 fa riferimento (ne è espressione, per esempio, in tema di contratti passivi, l’art. 89 del d.lgs. n. 163/2006) (Corte dei Conti, Sez. controllo Lombardia, parere 14.02.2013 n. 50).

ENTI LOCALI - PUBBLICO IMPIEGO: Sì alle spese per formazione. Parere della Corte conti Lombardia.
La Corte dei Conti, Sez. regionale di controllo per la Lombardia, interviene ulteriormente in merito alla corretta interpretazione dell'art. 6, comma 13, del dl n. 78/2010 in particolare soffermandosi sulla possibilità per i comuni che nell'anno 2009 non hanno sostenuto alcuna spesa di formazione, di assumere per tale finalità impegni di spesa.
Con il parere 07.02.2013 n. 38 la Corte dei conti lombarda fornisce un suggerimento utile e pienamente legittimo. Seguendo rigorosamente il dettato normativo sopra citato, dell'art. 6, comma 13, del dl n. 78/2010 che riferisce «a decorrere dall'anno 2011 la spesa annua sostenuta dalle amministrazioni pubbliche inserite nel conto economico consolidato della pubblica amministrazione per attività esclusivamente di formazione deve essere non superiore al 50 per cento della spesa sostenuta nell'anno 2009».
La Corte dei conti lombarda, consapevole di detta stortura, riferisce che «ove si adottasse un'interpretazione meramente matematica, la norma finirebbe per determinare un divieto assoluto alla stipulazione di questa tipologia di contratti, effetto eccedente le finalità della norma e contrastante con la pronuncia della consulta».
Conseguentemente la Corte afferma esplicitamente che «nel caso in cui la spesa costituente il parametro sia inesistente occorre colmare la lacuna normativa: pertanto, ai fini dell'applicazione della previsione, per gli enti locali che nel corso dell'anno 2009 non abbiano sostenuto alcuna spesa a detto titolo si dovrà individuare un diverso parametro che rappresenti il limite di spesa anche per gli anni successivi».
Le amministrazioni comunali non dovranno quindi più negare la partecipazione ai corsi di formazione adducendo la mancanza di risorse disponibili e i dipendenti comunali potranno riprendere la partecipazione ai necessari corsi di formazione, specialmente quando sono da approfondire novità normative (articolo ItaliaOggi del 15.03.2013).

ENTI LOCALI: Considerata la natura del d.p.r. n. 194/1996 si deve ritenere che non vi sia coincidenza tra le funzioni ivi indicate e quelle che costituiscono oggetto di aggregazione che devono essere identificate dagli Enti interessati in base alla loro attuale organizzazione, in concreto, in base alle indicazioni contenute nel co. 27 dell’art. 14 del d.l. n. 78, conv. dalla legge n. 122 del 20104.
Il Sindaco del Comune di Frassino ha inoltrato alla Sezione, per il tramite del Consiglio delle Autonomie Locali del Piemonte, un quesito inerente all’interpretazione delle norme risultanti dall’art. 14, co. 25 – 31-quater del d.l. n. 78 del 2010, conv. dalla legge n. 122 del 2010, come integrate dall’art. 19 del d.l. n. 95 del 2012, conv. dalla legge n. 135 del 2012 che stabiliscono l’obbligo della gestione associata delle funzioni fondamentali per i Comuni con popolazione fino a 5.000 abitanti, ovvero a 3.000 se il loro territorio ricade all’interno di Comunità montane.
Il richiedente dopo aver osservato che il co. 27 del citato art. 14 del d.l. n. 78 “definisce le funzioni fondamentali dei Comuni che non corrispondono alle funzioni indicate dal d.p.r. n. 194 del 1996 che ha approvato gli schemi di bilancio per i Comuni” ha domandato alla Sezione “quali siano i servizi di cui al d.p.r. n. 194 del 1996, che associando le funzioni fondamentali debbano a loro volta essere associati”.
...
1. In base all’art. 14, co. 27 e segg. del d.l. 31.05.2010, n. 78, conv. dalla legge 30.07.2010, n. 122, come modificato ed integrato dall’art. 19 del d.l. 06.07.2012, n. 95, conv. dalla legge 07.08.2012, n. 135, recante “Disposizioni urgenti per la revisione della spesa pubblica con invarianza dei servizi ai cittadini nonché misure di rafforzamento patrimoniale delle imprese del settore bancario”, i Comuni con popolazione inferiore ai 5.000 abitanti sono tenuti, entro scadenze prefissate dal legislatore, ad esercitare “obbligatoriamente, in forma associata, mediante unione di comuni o convenzione, le funzioni fondamentali dei comuni di cui al comma 27, ad esclusione della lettera l)” (art. 14, co. 27 e co. 28).
Il legislatore ha indicato l’obiettivo dell’esercizio associato delle funzioni, da raggiungere progressivamente, ma non ha fornito indicazioni in merito ai rapporti con l’organizzazione del sistema di bilancio, disciplinata dal d.p.r. 31.01.1996, n. 194, recante “Regolamento per l’approvazione dei modelli di cui all’articolo 114 del decreto legislativo 25.02.1995, n. 77, concernente l’ordinamento finanziario e contabile degli Enti locali”.
2. Lo scopo perseguito con la previsione contenuta nei commi 27 e segg. del citato art. 14 del d.l. n. 78, conv. dalla legge n. 122 del 2010, è quello di migliorare l’organizzazione degli Enti interessati al fine di fornire servizi più adeguati sia ai cittadini che alle imprese, nell’osservanza dei principi di economicità, efficienza ed efficacia dell’azione amministrativa.
Spetta, quindi, agli Enti interessati dalla procedura di aggregazione delle funzioni individuare le modalità organizzative ottimali al fine di raggiungere gli obiettivi di maggior efficienza, razionalizzazione e risparmio che il legislatore intende conseguire con la previsione dell’obbligatorietà dell’esercizio associato delle funzioni.
3. In relazione alla concreta organizzazione di ciascuna funzione, gli Enti che intendono procedere unitariamente per attuare la previsione legislativa debbono unificare le attività e gli uffici in relazione alle aggregazioni specificamente individuate dal comma 273.
Lo svolgimento unitario di ciascuna funzione implica che la stessa sia espressione di un disegno unitario riconducibile alle aree individuate all’interno del comma 27 citato.
Spetta agli Enti interessati disegnare la nuova organizzazione delle funzioni, partendo dalle attività sinora svolte da ciascuno di essi, adottando un modello che non si riveli elusivo degli intenti di riduzione della spesa, efficacia, efficienza ed economicità perseguiti dal legislatore (come si evince espressamente dal co. 30 del citato art. 14 del d.l. n. 78), non essendo sufficiente che il nuovo modello organizzativo non preveda costi superiori alla fase precedente nella quale ciascuna funzione era svolta singolarmente da ogni Ente.
4. L’organizzazione unitaria delle funzioni prevista dal co. 28 dell’art. 14 del d.l. n. 78 non incide sull’organizzazione del sistema di bilancio di ciascun Comune che è tenuto a predisporre quest’ultimo in relazione alle previsioni contenute nel d.p.r. n. 194 del 1996, tenendo conto che il citato d.p.r. n. 194 non è stato adeguato ancora alle modifiche organizzative degli Enti locali introdotte negli ultimi anni.
Invero, il d.p.r. n. 194 del 1996 ha fornito una regolamentazione del sistema di bilancio degli Enti locali prima ancora dell’entrata in vigore del d.lgs. 06.08.2000, n. 267 (TUEL) e dovrà essere rivisto alla luce sia delle numerose modifiche all’organizzazione degli Enti, introdotte dal legislatore negli ultimi anni (ad es.: esercizio unificato delle funzioni), che del nuovo sistema contabile in corso di introduzione in attuazione della legge 05.03.2009, n. 42, recante “Delega al Governo in materia di federalismo fiscale, in attuazione dell’articolo 119 della Costituzione”.
Considerata la natura del d.p.r. n. 194/1996 si deve ritenere che non vi sia coincidenza tra le funzioni ivi indicate e quelle che costituiscono oggetto di aggregazione che devono essere identificate dagli Enti interessati in base alla loro attuale organizzazione, in concreto, in base alle indicazioni contenute nel co. 27 dell’art. 14 del d.l. n. 78, conv. dalla legge n. 122 del 20104 (Corte dei Conti, Sez. controllo Piemonte, parere 23.01.2013 n. 9).

ENTI LOCALI - PUBBLICO IMPIEGO: Il disavanzo può creare danni erariali. Corte conti. Condanna per trucchi contabili.
Un disavanzo di amministrazione frutto di ripetute e gravi anomalie contabili costituisce un danno all'Erario.
Lo ha affermato la Corte dei conti - III Sezione giurisdizionale d'appello (sentenza 11.01.2013 n. 21), confermando la decisione di primo grado della Sezione Lazio (sent. 161/2010).
In un Comune sono emersi importanti disavanzi causati anche da false rappresentazioni dei dati, poi ripianati dall'amministrazione subentrante. La Procura ha dimostrato le gravi violazioni delle norme, come la non corretta registrazione degli impegni, l'emissione di mandati di pagamento senza riferimenti ai capitoli di spesa e l'errata emissione di ordinativi d'incasso.
La Corte ha ritenuto fonte di responsabilità amministrativa per sindaco, alcuni assessori e revisori dei conti, questa produzione di disavanzi. È stato ritenuta sanzionabile in termini erariali la lesione degli equilibri di bilancio con l'utilizzo di artifici contabili. Nella sentenza, facendo riferimento alla giurisprudenza costituzionale, si parla «di diritto al bilancio quale valore di trasparenza, integrità, corretto rispetto dell'autorizzazione e della destinazione delle somme».
Il danno è qualificato di tipo patrimoniale, per la violazione dei valori costituzionali dell'equilibrio di bilancio e della tenuta dei conti pubblici nell'ambito dei vincoli derivanti dall'appartenenza Ue.
La produzione di disavanzi (non ripianati) grazie ad artifici contabili rappresenta un danno giuridicamente risarcibile, poiché impone alla collettività maggiori oneri per prestazioni non scelte dai rappresentanti, crea disservizi dovuti alle manovre di riequilibrio e devia spese ritenute prioritarie dalla collettività. La Corte afferma che la teorica utilità per gli amministrati derivante dalle spese indebite potrà essere considerata solo ai fini della riduzione del danno in capo ai responsabili. Danno che potrà essere valutato anche in via equitativa.
L'importanza della decisione d'appello consiste nel fatto che, in sostanza, s'individua un'equazione fra disavanzo derivante da violazioni contabili e danno alle casse dell'ente. Questo è l'aspetto che la differenzia da altri importanti interventi della Corte in materia finanziaria.
Si pensi alla recente sent. 6/2013 della Corte dei conti Piemonte, che in un caso di dissesto di un comune, ha ritenuto fonte di responsabilità amministrativa il rispetto del Patto con falsa rappresentazione dei dati, utilizzando come parametro per la quantificazione del danno le maggiori spese sostenute grazie alla mancata applicazione delle sanzioni (articolo Il Sole 24 Ore dell'11.03.2013 - tratto da www.corteconti.it).

NEWS

LAVORI PUBBLICI: Il decreto del Mef è stato pubblicato in G.U. La prima rilevazione al 30 giugno
Opere pubbliche monitorate. Tutte le informazioni alla banca dati della Ragioneria.
Al via il monitoraggio sulle opere pubbliche finanziate dallo Stato.
Con il decreto del Mef 26.02.2013 (pubblicato sulla G.U. n. 54 del 05.03.2013) sono state dettate le modalità attuative dell'art. 5 del dlgs 229/2011.
Nel mirino ci sono i lavori in corso di progettazione o di realizzazione alla data del 21.02.2012 e quelli avviati successivamente.
Alle amministrazioni pubbliche e agli altri soggetti attuatori destinatari di finanziamenti a carico del bilancio statale è imposto l'obbligo di comunicare una nutrita batteria di informazioni di natura finanziaria, fisica e procedurale alla banca dati costituita presso la Ragioneria generale dello Stato.
Il decreto, in particolare, definisce il contenuto informativo minimo da rilevare e le modalità e regole di trasmissione.
A regime, la rilevazione dovrà essere effettuata con cadenza bimestrale (alle date del 28 febbraio, del 30 aprile, del 30 giugno, del 31 agosto, del 31 ottobre e del 31 dicembre di ciascun anno) e i dati dovranno essere resi disponibili entro i 30 giorni successivi.
Solo per il 2013 è prevista una deroga: la rilevazione potrà essere effettuata al 30 giugno e la trasmissione tra il 30 settembre e il 20 ottobre.
Il puntuale adempimento dell'obbligo informativo costituisce presupposto fondamentale per l'erogazione del finanziamento, a pena di blocco dello stesso.
Tale disciplina si colloca nell'ambito del più ampio progetto di realizzazione di un sistema di programmazione, valutazione e monitoraggio della spesa pubblica per investimenti. L'obiettivo è quello di migliorare la gestione delle risorse finanziarie impiegate e di aumentare la conoscenza e la trasparenza complessiva di settore nella prospettiva di migliorare l'efficienza degli interventi.
Per gli enti di minori dimensioni è prevista la facoltà di usufruire dell'ausilio della Rgs nella fase di start-up (articolo ItaliaOggi del 16.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

PUBBLICO IMPIEGO: Due gemelli, un congedo. Astensioni dei papà slegate dal numero di figli. Le indicazioni dell'Inps sui permessi introdotti dalla legge Fornero.
Nessun bis di congedi per il papà se la cicogna è gemellare. Infatti, nel parto plurimo non subiscono variazioni la durata del congedo obbligatorio (un giorno) e quella del congedo facoltativo (massimo due giorni).
Lo precisa l'Inps nella circolare 14.03.2013 n. 40, illustrando i nuovi permessi per maternità a favore dei neopapà introdotti dalla riforma Fornero (legge n. 92/2012).
Due nuovi congedi. Due i nuovi congedi istituiti a favore del padre, lavoratore dipendente del solo settore privato: un congedo obbligatorio (un giorno) e un congedo facoltativo, alternativo al congedo di maternità della madre (due giorni). Entrambe le nuove prestazioni, che sono disciplinate dal dm 22.12.2012 pubblicato sulla G.U. n. 37/2013, vanno fruite entro i primi cinque mesi di vita del bambino.
Riguardo alle durate dei due congedi, l'Inps precisa che, analogamente a quanto disposto per il congedo di maternità (ex astensione obbligatoria), esse non subiscono variazioni nei casi di parto plurimo. Ciò significa, pertanto, che in caso di parto gemellare o plurigemellare, il papà avrà sempre e comunque obbligo di un giorno di congedo e diritto a due giorni di congedo facoltativo.
Congedo obbligatorio. È di un giorno ed è fruibile, spiega l'Inps, anche durante il congedo di maternità della madre (che sia lavoratrice). L'Inps precisa che si tratta di un diritto autonomo e, pertanto, aggiuntivo a quello della madre e spetta comunque indipendentemente dal diritto della madre al congedo obbligatorio. In altre parole, anche se la madre è casalinga il papà ha diritto ad assentarsi per un giorno; e spetta anche se il papà fruisce del congedo di paternità.
Congedo facoltativo. La fruizione del congedo facoltativo è condizionata alla scelta della madre di non fruire di altrettanti giorni del proprio congedo di maternità, con conseguente anticipazione del termine finale del congedo post partum. Quindi non si configura come un diritto autonomo del papà, ma come un diritto derivato da quello della madre. L'Inps precisa che il congedo facoltativo è fruibile dal padre anche contemporaneamente all'astensione della madre; e che spetta anche se la madre, pur avendone diritto, non si avvale del congedo di maternità.
Padre adottivo o affidatario. Entrambi i congedi si applicano anche al padre adottivo o affidatario e il termine del quinto mese decorre dall'effettivo ingresso in famiglia del minore nel caso di adozione nazionale o dall'ingresso del minore in Italia nel caso di adozione internazionale.
La richiesta. Per poter usufruire dei giorni di congedo il padre deve comunicare in forma scritta al datore di lavoro le date in cui intende fruirne con anticipo di almeno 15 giorni. Il datore di lavoro comunica all'Inps le giornate di congedo fruite attraverso il flusso UniEmens (l'Inps si riserva di fornire le istruzioni) (articolo ItaliaOggi del 16.03.2013).

CONSIGLIERI COMUNALI: Contributi figurativi all'assessore nominato
I lavoratori dipendenti hanno diritto all'accredito figurativo dei contributi anche se, non eletti, sono nominati assessori regionali.
Lo precisa l'Inps nella circolare 14.03.2013 n. 39, estendendo la facoltà di copertura contributiva del periodo di aspettativa ai lavoratori non eletti in consiglio regionale. Le domande, anche per i periodi pregressi, vanno presentate entro il prossimo 12 giugno.
Si tratta, dunque, dell'ampliamento della platea dei soggetti che possono fruire dell'accredito della contribuzione figurativa, con inclusione dei lavoratori dipendenti non solo eletti, ma anche chiamati a svolgere le funzioni di assessore regionale sulla base di una «nomina» decisa da organo elettivo. Il nuovo quadro, spiega l'Inps, adottato d'intesa con il ministero del lavoro, scaturisce dalla previsione della nuova figura dell'assessore nominato (cioè chiamato al di fuori dagli eletti a un consiglio regionale), prima non contemplata. Pertanto, destinatari sono tutti i lavoratori dipendenti, pubblici e privati, eletti membri del Parlamento, nazionale ed europeo, o di assemblea regionale ovvero nominati a ricoprire funzioni pubbliche.
I lavoratori iscritti alla gestione ex Inpdap, nominati a ricoprire la carica di assessore regionale, possono valorizzare, ai fini pensionistici i periodi di aspettativa senza assegni fruiti a tale titolo, presentando entro 90 giorni dall'emanazione della presente circolare, ora per allora, domanda cartacea di accredito figurativo all'Inps, Gestione ex Inpdap - Direzione centrale Entrate e Posizione Assicurativa, Ufficio 1, Via Ballarin n. 42, 00142 Roma.
Il modello di domanda è disponibile sul sito internet dell'Inps. Chi avesse già presentato una domanda in passato, che sia stata oggetto di provvedimenti di diniego, non deve ripresentarla in quanto verrà riesaminata d'ufficio. Gli accrediti figurativi da regolarizzare sono naturalmente quelli relativi ai periodi per aspettative fruite per le nomine di assessore regionale riferite a tutte legislature regionali precedenti fino a quelle tuttora vigenti (articolo ItaliaOggi del 16.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO: Congedo al padre con preavviso. Richiesta 15 giorni prima - Il permesso può coincidere con la nascita.
Lavoro. L'Inps ricorda che l'istituto previsto dalla legge Fornero vale solo per i lavoratori del settore privato
LA CURA/ Il dipendente ha diritto alla pausa facoltativa anche se la madre non si avvale dell'astensione obbligatoria.
L'Inps, con la circolare 14.03.2013 n. 40, ha diffuso le prime istruzioni sul nuovo sistema di congedo parentale che la riforma del lavoro (legge 92/2012) ha riconosciuto a favore dei padri (lavoratori privati esclusi i dipendenti pubblici). Il documento fornisce una puntale ricostruzione dell'istituto ma non contiene le modalità operative (recupero compreso) che dovranno essere seguite di datori di lavoro, per la gestione complessiva dell'evento.
Per le nascite (adozioni e affidamenti) avvenute dal 01.01.2013, le norme contenute nella legge Fornero riconoscono ai padri due tipi di congedo: uno obbligatorio e uno facoltativo; il primo di un giorno e l'altro di due giornate. I nuovi permessi, la cui durata non subisce variazioni in caso di parto plurimo, devono essere utilizzati entro il quinto mese di vita del bambino e ciò vale anche in caso di parto prematuro.
Il relativo trattamento economico, pari al 100% della retribuzione, è posto a carico del l'Inps. Per il calcolo si applicano le stesse regole previste per l'indennità di maternità. Le giornate confluiranno nel flusso UniEmes; le regole verranno specificate con un successivo messaggio con cui l'Inps dirà anche come recuperare i permessi già concessi, dal mese di gennaio in poi.
Il congedo obbligatorio è autonomo e svincolato da quello concesso alla madre. Quindi si aggiunge a quello della madre e va sempre concesso a prescindere dal diritto di quest'ultima, al suo congedo obbligatorio. Diverso è il caso del permesso facoltativo che può essere fruito dal padre solo se la madre rinuncia allo stesso numero di giorni fruiti dal lavoratore. Ciò implica che la madre deve essere una lavoratrice dipendente o iscritta alla gestione separata e che deve trovarsi in astensione dal l'attività lavorativa.
Il lavoratore/padre ha diritto alla pausa facoltativa anche se la madre, pur avendone diritto, non si avvale del suo congedo. L'Inps ribadisce (in linea con le indicazione contenute nel DM 22/12/2012) che il lavoratore deve farne richiesta, al datore di lavoro, 15 giorni prima e, inoltre, che la fruizione non può avvenire a ore. Considerato che il giorno di astensione obbligatoria potrebbe essere chiesto, in particolare, in occasione della nascita, è previsto che il preavviso possa essere rispettato con riferimento alla data presunta del parto.
Quando il padre lavoratore presenta la domanda di congedo facoltativo deve allegare alla richiesta una dichiarazione di responsabilità in cui la madre dichiara di rinunciare, dal suo congedo di maternità, agli stessi giorni (massimo 2) utilizzati dal padre. In tal caso la decurtazione dei giorni a carico della madre verrà effettuata nella fase finale del congedo obbligatorio (di fatto, quindi, entrambi i genitori si possono assentare contemporaneamente anche se dipendenti di un unico datore di lavoro).
La stessa dichiarazione rilasciata dalla lavoratrice va presentata anche al datore di lavoro della madre da parte di uno dei due genitori. I nuovi congedi non si applicano solamente in vigenza del rapporto di lavoro; conseguentemente, gli stessi sono compatibili con l'ASpI, la mini ASpI, l'indennità di mobilità e la Cig e prevalgono su dette prestazioni, non essendo cumulabili. Per tutte e due le tipologie di congedo spettano gli Anf. La mancata fruizione non sembra sanzionata dalla legge (articolo Il Sole 24 Ore del 16.03.2013).

EDILIZIA PRIVATA: Sul paesaggio no al fai-da-te. Autorizzazioni semplificate? Ok, ma se circoscritte.
Parere del Consiglio di stato sul decreto: su tende, insegne ecc. troppa mano libera.
Autorizzazioni paesaggistiche, no al fai-da-te. La bozza di regolamento del governo sugli interventi di lieve entità, che godono di una autorizzazione semplificata, lascia troppo le mani libere agli interessati. Che, per esempio, potrebbero piazzare tende da sole o insegne senza regole. Non solo. Va chiarita anche la vigilanza sulle occupazioni temporanee, che rischiano di rimanere prive di controllo. E infine il decreto ministeriale è uno strumento inadatto a fissare le regole, visto che la legge demanda la disciplina a un decreto del capo dello stato.
Questo il parere 11.03.2013 n. 1136 del Consiglio di Stato, Sez. consultiva atti normativi, sullo schema di regolamento sul procedimento semplificato di autorizzazione paesaggistica per gli interventi di lieve entità (articolo 146, comma 9, del dlgs 42/2001, codice dei beni culturali e del paesaggio).
L'obiettivo del provvedimento è di precisare le ipotesi di interventi di lieve entità, anche perché senza linee di indirizzo si rischiano confusioni e complicazioni. E la prassi di questi anni lo ha dimostrato.
Lo schema di regolamento in esame modifica il precedente dpr 139/2010 e applica il regime semplificato a tutti gli interventi di lieve entità, indipendentemente dalla tipologia di vincolo al quale è assoggettata l'area sulla quale l'intervento deve essere realizzato. Solo pochi casi sono esclusi dal regime autorizzatorio semplificato.
Lo schema inoltre indica con maggiore dettaglio la documentazione illustrativa del progetto nei casi in cui la semplificazione era esclusa del tutto: viene, tra l'altro, arricchito il contenuto della relazione paesaggistica. La bozza elenca gli interventi di maggiore impatto esclusi dalla «semplificazione». Inoltre rimane esclusa dal regime semplificato l'autorizzazione al taglio di alberi nelle aree sottoposte al vincolo di «bellezza individua».
LA LIEVE ENTITÀ
Palazzo Spada muove alcune obiezioni di dettaglio con riferimento alla individuazione degli interventi di lieve entità.
Secondo Palazzo Spada va approfondita la definizione di installazione di insegne con riferimento alla individuazione della collocazione. Anche per le tende da sole va chiarito il concetto di «piccole dimensioni», tali da escludere la necessità dell'autorizzazione paesaggistica.
Un discorso generale sul concetto di lieve entità tocca un aspetto formale del regolamento. Lo schema di dpr consente di specificare e rettificare l'elenco degli interventi con decreto ministeriale. Qui il consiglio di stato fa un problema di competenza: la legge a monte (articolo 44 del decreto legge 5/2012) ha rinviato a un regolamento (adottato con decreto del presidente della repubblica) l'individuazione degli interventi; se il regolamento rinvia a un semplice decreto ministeriale si pone un problema di rispetto della gerarchia delle fonti.
E non si può ribattere che il decreto ministeriale sarebbe idoneo in quanto si tratta di rettificazioni di carattere tecnico. Palazzo Spada sottolinea che basta scorrere l'elenco degli interventi di «lieve entità» analiticamente indicati nell'allegato al provvedimento per pervenire alla conclusione che i tipi degli interventi medesimi sono, nella quasi totalità, di natura tale da essere suscettibili di stravolgimento proprio per effetto di scelte «tecniche» (dimensioni, altezze, volumetrie).
OCCUPAZIONI TEMPORANEE
Un ultimo rilievo riguarda le occupazioni temporanee. Secondo il parere va migliorata la norma sulla esclusione dell'autorizzazione per le occupazioni temporanee «fino a trenta giorni». Ciò perché lo schema di regolamento non prevede strumenti di verifica della data di inizio delle occupazioni medesime (articolo ItaliaOggi del 15.03.2013).

VARI: Multa nonostante la tracciabilità. Non vale il tetto dei mille euro.
Chi deve pagare una multa salata in contante alla polizia stradale non deve preoccuparsi del vincolo sulla tracciabilità obbligatorio per gli importi superiori a 1.000 euro. Quando i pagamenti sono effettuati a favore dello stato o degli altri enti pubblici infatti è sempre possibile derogare alle strette disposizioni previste dal dlgs 231/2007.
Lo ha chiarito il Ministero dell'interno con un inedito parere del 6 febbraio divulgato dal comando della polizia municipale di Torino con la circolare 20.02.2013 n. 25.
Dal 06.12.2011 la libera circolazione del denaro contante è limitata a 1.000 euro per effetto del dl 201/2011, convertito nella legge 214/2011, che ha inciso, modificandolo, sul contenuto del dlgs 231/2007. Con le recenti riforme stradali, peraltro, sono sensibilmente aumentate le possibilità di riscossione delle multe brevi manu, specialmente in caso di veicoli stranieri e di violazione delle disposizioni in materia di tempi di guida e di riposo dei mezzi pesanti.
In relazione a questa circostanza abbastanza diffusa il comando della polizia locale torinese ha richiesto chiarimenti al ministero evidenziando in particolare la possibilità di ricomprendere i pagamenti delle infrazioni stradali nelle deroghe espressamente contemplate dall'art. 49 del dlgs 231/2007. Con la risposta dell'organo di coordinamento dei servizi di polizia stradale è stata sciolta ogni riserva.
Le disposizioni contenute nell'art. 49/17° del dlgs 231/2007, specifica il ministero, «consentono di derogare tale limite quando i pagamenti sono effettuati allo stato o agli altri enti pubblici». Specifica infatti letteralmente questa normativa che «restano ferme le disposizioni relative ai pagamenti effettuati allo Stato o agli altri enti pubblici e alle erogazioni da questi comunque disposte verso altri soggetti. È altresì fatta salva la possibilità di versamento prevista dall'articolo 494 del codice di procedura civile».
Alla luce di questa considerazioni, conclude la circolare torinese, trova piena applicazione il disposto degli artt. 202 e 207 del codice stradale, indipendentemente dall'importo della sanzione pecuniaria prevista (articolo ItaliaOggi del 15.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

PUBBLICO IMPIEGO: Dati telefonici senza segreti per i vigili.
Anche la polizia locale può accedere per esigenze di polizia giudiziaria ai dati telefonici dei sistemi informatizzati dei principali gestori.
Lo ha reso noto la Regione Piemonte con la circolare 01.03.2013.
Ai sensi dell'art. 96 del codice delle comunicazioni elettroniche (di cui al dlgs n. 259 del 01.08.2003), gli operatori telefonici sono tenuti a fornire le informazioni richieste per fini di giustizia dalle competenti autorità giudiziarie. E finché non sarà emanato un apposito decreto ministeriale, che dovrà disciplinare il servizio e determinarne i costi di accesso, il rilascio di informazioni relative al traffico telefonico sarà gratuito.
La circolare della Regione Piemonte evidenzia che, per ottenere le credenziali di accesso gratuito ai sistemi informatizzati dei principali gestori telefonici, la polizia locale dovrà inviare apposita richiesta via e-mail a Hydra (per Telecom e Tim), ad Agweb (per Vodafone) e al Portale Law (per Wind e Infostrada), indicando una casella di posta elettronica del Comando. Al momento, invece, H3G non dispone di un portale o un servizio informatizzato a disposizione dell'autorità giudiziaria e delle forze di polizia.
Successivamente all'invio della richiesta, la polizia locale dovrà compilare e trasmettere la modulistica seguendo le indicazioni che saranno fornite dai singoli gestori telefonici. Una volta ottenute le credenziali di accesso, la polizia locale potrà ricercare e consultare gratuitamente, esclusivamente per esigenze di polizia giudiziaria, i dati degli intestatari di numeri telefonici fissi o radiomobili, di utenze telefoniche o di linee Adsl. Invece, per ottenere i tabulati del traffico telefonico (chiamate, dati, sms) e i dati sull'ubicazione dei ripetitori agganciati, la polizia locale dovrà munirsi preventivamente di un decreto del pubblico ministero.
La circolare della Regione Piemonte sottolinea che gli accessi devono essere eseguiti con massima cautela e che i dati vanno trattati con assoluta riservatezza. Per eventuali abusi sono applicabili gravi sanzioni, come previsto fra l'altro dal dlgs n. 196 del 30.06.2003 e dagli artt. 615-ter e 640-ter del codice penale (articolo ItaliaOggi del 15.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

TRIBUTI: Immobili fantasma all'appello. Scade il 2 aprile il termine per la regolarizzazione. Entro lo stesso termine il ricorso in Commissione contro i provvedimenti catastali.
Scade il 2 aprile il termine per la presentazione da parte dei contribuenti degli atti di aggiornamento dei fabbricati non dichiarati in catasto ai quali l'Agenzia del territorio ha attribuito la rendita presunta. Gli interessati possono regolarizzare la loro posizione presentando gli atti di aggiornamento catastale entro 120 giorni dalla pubblicazione del comunicato dell'Agenzia nella Gazzetta Ufficiale, al quale è allegato l'elenco dei comuni interessati dall'attività di attribuzione della rendita presunta.
Considerato che il comunicato è stato pubblicato il 30.11.2012, il termine per la regolarizzazione scade il prossimo 2 aprile. In caso contrario i contribuenti sono soggetti al pagamento delle sanzioni amministrative. Entro lo stesso termine è possibile presentare ricorso contro i provvedimenti catastali innanzi alla commissione tributaria provinciale competente per territorio.
Al comunicato dell'Agenzia del territorio del 30 novembre scorso è allegato l'elenco dei comuni interessati dalla seconda fase dell'attività di attribuzione della rendita presunta ai fabbricati cosiddetti fantasma. Sul sito internet dell'Agenzia è ancora disponibile per la consultazione l'elenco delle particelle del catasto terreni e le corrispondenti unità immobiliari del catasto edilizio urbano alle quali è stata attribuita la rendita presunta. Gli atti di aggiornamento devono essere presentati entro 120 giorni dalla pubblicazione del comunicato nella Gazzetta Ufficiale. Mentre i termini per la proposizione del ricorso (60 giorni) iniziano a decorrere trascorsi 60 giorni dalla data di pubblicazione del comunicato. Quindi, sia per gli aggiornamenti che per l'impugnazione dei provvedimenti adottati dall'Agenzia il termine di scadenza è fissato al 2 aprile, poiché il 30 marzo è sabato e i due giorni successivi sono festivi.
In effetti, dal 2011 l'Agenzia del territorio può attribuire, provvisoriamente, la rendita presunta (in attesa della rendita definitiva) agli immobili non dichiarati in catasto. Le modalità e i criteri per l'attribuzione della rendita presunta sono indicate in un provvedimento del direttore del Territorio del 19.04.2011, pubblicato sul sito dell'Agenzia. L'articolo 19, comma 8, del decreto legge 78/2010 convertito, con modificazioni, dalla legge 122/2010, ha imposto l'obbligo ai titolari di diritti reali sugli immobili non dichiarati di presentare la dichiarazione di aggiornamento catastale. L'Agenzia del territorio sulla base di nuove informazioni connesse a verifiche tecnico-amministrative, effettuate con telerilevamento e con sopralluogo sul terreno, infatti, monitora costantemente il territorio, individuando, in collaborazione con i comuni, i fabbricati fantasma. Decorso il termine di legge (7 mesi) senza che il titolare dell'immobile abbia provveduto all'accatastamento, l'Agenzia è legittimata ad adottare il provvedimento attribuivo della rendita presunta.
Se per gli immobili ai quali è stata attribuita la rendita presunta i soggetti obbligati non presentano gli atti di aggiornamento, scattano le sanzioni amministrative che sono state quadruplicate. Il 75% dell'importo delle sanzioni è devoluto ai comuni in cui sono ubicati gli immobili accertati (articolo ItaliaOggi del 15.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

PUBBLICO IMPIEGO: Anticorruzione, piani triennali nella p.a.. Approvate le linee guida.
Al via i piani triennali anticorruzione nella p.a..
Come anticipato su ItaliaOggi del 13/03/2013, il comitato interministeriale di cui fanno parte i ministri Patroni Griffi, Cancellieri e Severino ha approvato le linee di indirizzo 13.03.2013 per la predisposizione del piano nazionale anticorruzione che ciascuna amministrazione dovrà tradurre in pratica nei piani triennali.
Le linee guida spiegano quali sono i contenuti minimi che le p.a. dovranno avere cura di inserire nei piani, partendo proprio dalle attività più esposte a rischio corruzione: autorizzazioni, concessioni, procedure di scelta del contraente nell'affidamento di lavori, forniture e servizi, concessione di sovvenzioni, contributi, sussidi, concorsi e prove selettive per l'assunzione di personale.
Le misure individuate per ridurre il rischio di fenomeni corruttivi prevedono la necessità di introdurre adeguate forme di controllo interno, ma soprattutto la rotazione del personale in modo da evitare il consolidamento di «pericolose forme di privilegio nella gestione diretta di certe attività».
I funzionari, insomma, non dovranno occuparsi per troppo tempo delle stesse pratiche. Le denunce dei dipendenti (cosiddetto whistleblowing) dovranno essere tenute in debito conto e bisognerà assicurare ai denuncianti adeguate forme di tutela. In caso di violazione dei doveri di comportamento dovrà scattare la responsabilità disciplinare. I dipendenti dovranno conoscere bene i contenuti del piano triennale anticorruzione che dovrà essere sottoposto alla loro attenzione sia all'atto dell'assunzione sia successivamente con cadenza periodica.
Nei comuni sarà il sindaco a nominare il responsabile della prevenzione della corruzione, salvo che l'ente decida che la competenza spetta alla giunta o al consiglio. Lo ha deciso la Civit con delibera 13.03.2013 n. 15/2013 (articolo ItaliaOggi del 15.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

CONSIGLIERI COMUNALI: OSSERVATORIO VIMINALE/ Dimissioni irrevocabili. Anche se rivolte al sindaco e non al consiglio. Sulla disciplina della surroga decide il regolamento comunale
Quali provvedimenti devono essere adottati dalla prefettura a seguito delle dimissioni di quattro consiglieri comunali, su sei assegnati all'ente, qualora tali rinunce siano riferite non alla carica di consigliere comunale, ma alle deleghe attribuite dal sindaco?
Le dimissioni indirizzate al sindaco, cioè all'organo rappresentativo dell'ente, una volta acquisite al protocollo ufficiale del comune assumono rilevanza giuridica, nel senso che, da quel momento, sono efficaci ed irrevocabili, risultando irrilevante che le stesse siano indirizzate al primo cittadino anziché al consiglio.
Inoltre, sulla base di quanto disposto dall'art. 38, comma 8, del decreto legislativo 18.08.2000, n. 267, le dimissioni dalla carica di consigliere sono irrevocabili, non necessitano di presa d'atto e sono immediatamente efficaci. La stessa giurisprudenza ha avuto modo di precisare che, una volta acquisito al protocollo dell'ente il documento contenente le dimissioni, non è più possibile prendere in considerazione eventuali dichiarazioni successive alla loro presentazione volte ad asserire una propria originaria volontà, diversa dalle dimissioni stesse (Consiglio di stato, sez. I, n. 3049/2002).
In particolare, per quanto attiene alla possibilità di procedere alla surroga dei consiglieri dimissionari, il comma 2 del citato art. 38 dispone che il funzionamento dei consigli, nel quadro dei principi stabiliti dello statuto, è disciplinato dal regolamento che prevede, in particolare, le modalità per la convocazione, per la presentazione e per la discussione delle proposte. Il regolamento indica, altresì, il numero dei consiglieri necessario per la validità delle sedute, prevedendo che in ogni caso debba esservi la presenza di almeno un terzo dei consiglieri assegnati per legge all'ente, senza computare a tale fine il sindaco e il presidente della provincia.
Ciò posto, sulla base di quanto previsto dal citato comma 2, si ritiene non sia possibile riunire il consiglio comunale per procedere alla surroga degli ulteriori consiglieri dimissionari, in quanto per la validità della relativa delibera occorrerebbe la presenza di almeno la metà dei consiglieri assegnati, senza computare a tal fine il sindaco, così come riportato nel regolamento comunale.
Pertanto, nella fattispecie, si configurano i presupposti di cui all'art. 141, comma 1, lett. b), n. 4, del decreto legislativo 18.08.2000, n. 267 per riduzione dell'organo assembleare ad oltre la metà dei suoi componenti (articolo ItaliaOggi del 15.03.2013).

CONSIGLIERI COMUNALI: OSSERVATORIO VIMINALE/ Consiglieri comunali.
Se lo statuto di un ente locale dispone che il consiglio comunale è riunito validamente con l'intervento della metà dei componenti e che, in seconda convocazione, le deliberazioni sono valide purché intervengano almeno quattro componenti, qual è la procedura da seguire per l'eventuale surroga dei consiglieri comunali dimissionari, tenuto conto che, dei sedici consiglieri comunali assegnati per legge, nell'arco di un breve periodo, dodici degli stessi hanno rassegnato le dimissioni?
L'art. 38, comma 2, del decreto del decreto legislativo 18.08.2000, n. 267, nel disciplinare le modalità di funzionamento dei consiglieri comunali e provinciali dispone che, affinché le sedute siano valide, è necessaria la presenza di almeno un terzo dei consiglieri assegnati per legge all'ente, senza computare a tal fine il sindaco.
Il legislatore statale ha, quindi, fissato una soglia minima, inderogabile, dei componenti nel consiglio comunale, rimettendo all'autonomia normativa dell'ente la possibilità di stabilire maggioranze qualificate per l'adozione di determinati atti deliberativi sui quali si reputi che debba convergere un più elevato numero di consensi
Nel caso di specie, pertanto, le disposizioni dello statuto comunale non risultano in linea con la normativa di rango primario, conseguentemente le stesse non possono trovare applicazione.
Ciò posto, sulla base di quanto previsto dal menzionato art. 38, comma 2, Tuel, si ritiene non sia possibile riunire il consiglio comunale per procedere alla surroga dei consiglieri dimissionari in quanto per la validità della relativa delibera occorrerebbe la presenza, anche in seconda convocazione, di almeno cinque consiglieri escluso il sindaco mentre, attualmente, presso il comune sono in carica solo quattro consiglieri (articolo ItaliaOggi del 15.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO: La nomina dei responsabili anticorruzione.
La nomina del responsabile anti-corruzione spetta direttamente al sindaco in qualità di «organo di indirizzo politico amministrativo»; i Comuni, però, possono intervenire sul punto esercitando la propria «autonomia normativa e organizzativa», e affidare questo compito alla Giunta o al consiglio.
L'indicazione arriva dalla Civit, la Commissione di valutazione delle Pa: le nomine rappresentano la prima scadenza, immediata, nel piano applicativo delle norme anti-corruzione, che entro il 31 marzo devono giungere anche al varo del piano da parte di ogni amministrazione pubblica (articolo Il Sole 24 Ore del 15.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

PUBBLICO IMPIEGO: Agli statali niente indennità di vacanza contrattuale. In Finanziaria non sono state stanziate le risorse.
TUTELA PARZIALE/ Anche senza il Dpr che congela le intese rimane in pagamento la tutela economica relativa al 2010-2012.
Niente indennità di vacanza contrattuale aggiuntiva per il pubblico impiego, nemmeno se il provvedimento che la congela espressamente insieme ai rinnovi contrattuali non dovesse arrivare entro il mese di aprile. L'unico fattore di urgenza per il Governo, in questo quadro, sarebbe legato al riconoscimento contabile degli scatti di anzianità nella scuola, che in mancanza del blocco entrerebbero nei tendenziali di finanza pubblica.
Il blocco di fatto delle retribuzioni pubbliche anche dopo la scadenza di quello "di diritto" a fine 2012 emerge dalla lettura combinata delle regole sulla «tutela retributiva» dei dipendenti pubblici. Il blocco di rinnovi contrattuali e stipendi individuali introdotto con la manovra estiva 2010 (articolo 9 del Dl 78/2010) è scaduto a fine 2012, e la sua estensione al biennio 2013-2014, prevista nella prima manovra estiva 2011 (articolo 16 del Dl 98/2011), ha bisogno di un Dpr per essere applicata.
Il Dpr è già stato predisposto, ma si sta incagliando anche per ragioni legate all'opportunità o meno per un Governo uscente di assumere un atto di forte peso simbolico. I sindacati nei giorni scorsi sono passati all'attacco, e non è ancora stata presa una decisione sul suo approdo o meno al prossimo consiglio dei ministri.
Qui si innesta il problema dell'indennità di vacanza contrattuale per i dipendenti pubblici. Introdotta per il primo biennio dalla Finanziaria 2009 e prolungata fino al 2012 dalla manovra 2010, l'indennità è stata resa strutturale dalla riforma Brunetta, che l'ha introdotta nel Testo unico del pubblico impiego (articolo 47-bis del Dlgs 165/2001). L'indennità andrebbe pagata a partire da aprile dell'anno successivo alla scadenza del contratto nazionale di riferimento, ma la sua partenza non è automatica: l'attribuzione deve infatti avvenire «entro i limiti previsti dalla legge finanziaria in sede di definizione delle risorse contrattuali». E qui sta il punto.
Nella sua prima versione la legge di stabilità bloccava per il 2013-2014 sia i rinnovi contrattuali sia l'indennità di vacanza contrattuale, con una previsione che è poi stata espunta per essere trasferita nel Dpr sul tema. Ovvio, quindi, che nella stessa legge non sia stato predisposto alcuno stanziamento per l'indennità, e nemmeno per i rinnovi contrattuali che quindi non possono partire senza risorse.
In questo quadro, rimane in vita solo l'indennità che copre la prima vacanza contrattuale, quella del 2010-2012, senza aggiunte per l'ulteriore stallo dei rinnovi (articolo Il Sole 24 Ore del 15.03.2013 - tratto da http://rstampa.pubblica.istruzione.it).

TRIBUTI: Imu, riduzione discrezionale. Variabile l'effetto sostitutivo per gli immobili merce. La circolare 5 riconosce l'imposta per gli stabili non produttivi di redditi fondiari.
Nessun effetto sostitutivo per gli immobili merce. Se però sono destinati alla rivendita e non locati, è possibile una riduzione discrezionale e a tempo, dell'aliquota applicabile.
Con la circolare 11.03.2013 n. 5/E (si veda ItaliaOggi del 12/03/2013) sono stati esaminati i rapporti tra l'imposta municipale sperimentale (Imu) e le imposte sui redditi, come l'Ires, l'Irpef e le addizionali, il tutto in relazione a quanto prescritto dal comma 1, dell'articolo 8 del dlgs 23/2011, inerente al federalismo fiscale.
Se dal un lato sono numerose le fattispecie per cui quando l'immobile è assoggettato a imposta municipale fuoriesce dalla tassazione diretta, vi sono altrettanti casi dove l'effetto sostitutivo appena indicato, non esplica i propri effetti. Emblematico è infatti il caso dei terreni destinati all'esercizio delle attività agricole, di cui all'art. 2135 del codice civile, soggetti a tassazione fondiaria, ai sensi dell'articolo 32 del dpr n. 917/1986.
Per l'allevamento di animali, infatti, se si sviluppa con mangimi ottenibili per almeno il 25% dal terreno, l'affittuario dichiara il reddito agrario e il proprietario, persona fisica, oltre a versare il tributo municipale, deve anche pagare l'Irpef e le relative addizionali. In questo caso, pur non rendendosi applicabile l'effetto sostitutivo, non riduce, in quanto esente, l'imposizione diretta sull'immobile strumentale agricolo collocato in aree montane. Il tutto solo se rispettoso dei requisiti oggettivi di ruralità, di cui al comma 3-bis, dell'articolo 9 del dl n. 557/1993. Si tratta infatti, tra gli altri, dell'ufficio dell'impresa agricola, dell'abitazione concessa in affitto ai dipendenti e degli immobili destinati alla protezione delle piante, alla conservazione dei prodotti agricoli, al ricovero degli animali e all'agriturismo.
Posto il principio generale per cui tutti gli immobili esenti dall'Imu scontano le imposte sui redditi, pagano pegno anche i terreni collocati in zone collinari o montane, come delimitati dall'articolo 15 del dlgs n. 984/1977, e quelli destinati ad attività diverse da quelle agricole, come le cave e i parcheggi. Si conferma quindi l'assoggettamento all'imposizione diretta per gli immobili non produttivi di redditi fondiari, di cui all'articolo 43 del Tuir, con l'eccezione di quelli non locati utilizzati in modo promiscuo dal professionista.
Pertanto, in tutti quei casi in cui non opera l'effetto sostitutivo, si determina un notevole aggravio del prelievo fiscale. Tra questi, il caso degli immobili locati, degli immobili di soggetti Ires e degli immobili-merce appartenenti alle imprese. Si verifica quindi l'assenza di un regime sostitutivo per gli immobili delle imprese, per i quali l'Imu è sempre dovuta, ai sensi del comma 1, dell'articolo 9 del dlgs n. 23/2011 e sui quali l'imprenditore paga anche le imposte dirette, poiché componente del reddito d'impresa come rimanenza.
Per detti ultimi beni quindi, l'unico possibile vantaggio è quello inerente alla riduzione dell'aliquota da parte del comune fino allo 0,38%. Per un periodo superiore a tre anni rispetto all'ultimazione dei lavori, l'aliquota ridotta si rende applicabile però, solo fino a che permane la destinazione alla vendita del fabbricato e a condizione che l'immobile non sia locato (articolo ItaliaOggi del 14.03.2013).

ENTI LOCALI - VARI: Permessi invalidi, durata lunga. Scadenza prorogata d'ufficio al giorno del compleanno. Parere della Funzione pubblica sul nuovo contrassegno di parcheggio modello europeo.
Al nuovo contrassegno per il parcheggio dei disabili rilasciato su modello europeo si applica la regola della scadenza allineata al giorno del compleanno del titolare. Purché si tratti di autorizzazioni permanenti, aventi validità pluriennale.
Lo ha chiarito il Dipartimento per la funzione pubblica con il parere 05.03.2013.
L'allineamento della scadenza di tutti i documenti di identità e di riconoscimento alla data di nascita del titolare è una novità recente, introdotta dall'art. 7 del dl 5/2012, convertito nella legge 35/2012. Dopo un primo periodo di incertezza a questa curiosa disposizione si è allineata anche la Motorizzazione che ora rilascia le patenti normali con scadenza allineata al giorno del compleanno. Mentre nessuno si è ancora preoccupato di attivare o perlomeno richiedere questa semplificazione anche in materia di patenti nautiche, un comando di polizia locale ha richiesto chiarimenti in materia di contrassegni invalidi.
I nuovi permessi blu, conformi alle disposizioni comunitarie ed in vigore dallo scorso anno grazie al dpr 151/2012, specifica la nota della polizia locale, devono necessariamente qualificarsi come documenti di riconoscimento ai sensi dell'art. 1 del dpr 445/2000. In virtù di questa classificazione a parere dei vigili anche a questi contrassegni che hanno validità 5 anni deve applicarsi la rivoluzione copernicana della scadenza allineata alla data di compleanno del titolare.
La Funzione pubblica ha confermato questa interpretazione, perlomeno in riferimento ai contrassegni permanenti, ovvero con scadenza quinquennale. Specifica infatti la nota centrale che sono condivisibili le motivazioni che portano a ritenere il contrassegno invalidi come «un documento di riconoscimento ai sensi dell'art. 1, lett. c), del dpr n. 445/2000. Detto contrassegno, si sensi della normativa vigente, è rilasciato da una pubblica amministrazione italiana su supporto cartaceo, è strettamente personale, riporta nome e cognome del titolare ed è munito di fotografia e firma».
In buona sostanza anche a questi documenti si applica quindi l'allineamento della scadenza al compleanno del titolare previsto dal dl 5/2012 (articolo ItaliaOggi del 13.03.2013).

TRIBUTI: Case inagibili esenti dall'Irpef. Sugli immobili già si applica l'Imu. Anche se ridotta. La circolare dell'Agenzia delle entrate ha richiamato un precedente datato 2012.
I contribuenti non sono tenuti a pagare l'Irpef sui fabbricati inagibili, poiché questi immobili non sono esenti dall'Imu. I titolari di fabbricati inagibili o inabitabili, infatti, pagano l'imposta in misura ridotta. Quindi, non sono soggetti al pagamento delle imposte sui redditi.
Lo ha chiarito l'Agenzia delle entrate con la circolare 11.03.2013 n. 5/E (si veda ItaliaOggi di ieri).
Secondo l'Agenzia, per gli immobili inagibili per i quali siano rispettate tutte le prescrizioni contenute nell'articolo 13, comma 3, lett. b), del decreto «salva Italia» (201/2011), è dovuta solamente l'Imu. Per questi fabbricati l'Imu è dovuta in misura ridotta, in quanto la base imponibile è pari al 50 per cento. Dunque, non possono essere considerati esenti e, per l'effetto, «opera l'effetto di sostituzione dell'Irpef».
In effetti, l'articolo 8 del decreto sul Federalismo municipale (23/2011) dispone in via di principio che la nuova imposta locale sostituisce, per la componente immobiliare, l'imposta sul reddito delle persone fisiche e le relative addizionali dovute per i redditi fondiari relativi ai beni non locati. Inoltre, l'articolo 9 dello stesso decreto stabilisce che sono comunque assoggettati alle imposte sui redditi e alle relative addizionali, «ove dovute», gli immobili esenti dall'Imu.
La circolare delle Entrate richiama una precedente circolare ministeriale 3DF/2012, con la quale è stato già precisato che la locuzione «ove dovute» «è finalizzata a ribadire che, nel momento in cui si verifica un'esenzione ai fini Imu, devono comunque continuare ad applicarsi le regole ordinarie proprie che disciplinano l'Irpef e le relative addizionali». Pertanto, sono assoggettati alle imposte sui redditi solo gli immobili esenti dall'imposta comunale.
Per i fabbricati inagibili o inabitabili il legislatore non aveva, nel momento in cui è stata istituita la nuova imposta locale, previsto alcun trattamento agevolato. Solo con l'articolo 4 del dl 16/2012, che ha integrato l'articolo 13, è stata disposta la riduzione al 50% della base imponibile. Della stessa riduzione possono fruire i fabbricati di interesse storico o artistico. È previsto che lo stato d'inagibilità debba essere accertato dall'ufficio tecnico comunale con perizia a carico del proprietario, che è tenuto ad allegare idonea documentazione alla dichiarazione. In alternativa, il contribuente ha facoltà di presentare una dichiarazione sostitutiva.
Per l'Ici, ma il principio è applicabile anche all'Imu, la giurisprudenza ha sostenuto che spetti il trattamento agevolato anche nei casi in cui l'interessato non abbia presentato la dichiarazione d'inagibilità, purché sia noto all'amministrazione comunale lo stato dell'immobile. In queste situazioni la base imponibile deve essere ridotta al 50%, a condizione che il fabbricato non venga di fatto utilizzato. La riduzione è però limitata al periodo dell'anno durante il quale sussiste l'inagibilità.
È evidente che le condizioni dell'immobile vanno accertate dall'ente impositore, sia se il contribuente alleghi idonea documentazione alla richiesta di riduzione dell'imposta, sia se presenti dichiarazione sostitutiva e autocertifichi questa situazione. Per avere diritto al beneficio previsto dalla legge, però, l'istanza deve essere inoltrata nel momento in cui il fabbricato è inagibile, al fine di consentire all'ente di verificare la dichiarazione del soggetto interessato.
Infine, bisogna ricordare che in base all'articolo 59, comma 1, lettera h), del decreto legislativo 446/1997, il comune aveva la facoltà di introdurre nel regolamento che la riduzione dell'imposta spettasse solo quando il degrado del fabbricato non fosse superabile con interventi di manutenzione ordinaria o straordinaria. Con l'introduzione dell'Imu questa disposizione è stata espressamente abrogata (articolo ItaliaOggi del 13.03.2013 - tratto da www.escostampa.it).

ENTI LOCALI - PUBBLICO IMPIEGO: Ferie senza tasse. L'indennità sostitutiva è risarcitoria. Sentenza Ctr Lazio nel caso di mancato godimento.
Il compenso sostitutivo delle ferie non godute non può essere soggetto a tassazione poiché ha natura risarcitoria e dunque, nei termini consentiti, può essere richiesto il rimborso di quanto indebitamente trattenuto negli anni.
Sono le conclusioni che si leggono nella sentenza 06.02.2013 n. 89/04/2013 emessa dalla Sez. IV della Commissione tributaria regionale del Lazio.
Riferendosi a una interpretazione «costituzionalmente orientata» i giudici regionali romani hanno definitivamente accolto la richiesta di rimborso delle ritenute fiscali illegittime trattenute su questa indennità, stabilendone la sua completa intassabilità. «L'articolo 6, comma 2, del Tuir n. 917/1986 stabilisce l'imponibilità delle sole “indennità” conseguite a fronte di effettive perdite di reddito (lucro cessante), ma non anche a quelle, come nella specie, che sono tese a riparare un danno, senza effettivo incremento reddituale».
Secondo gli stessi giudici, l'indennità delle ferie non godute, quindi, ha natura risarcitoria e non è soggetta alle imposte dirette; le ferie annuali e i riposi settimanali costituiscono, infatti, un diritto insopprimibile del lavoratore, connesso alla protezione della sua salute quale bene primario costituzionalmente garantito.
Qualora per un qualsiasi motivo, anche volontario, il lavoratore non ne usufruisca, si verifica un fatto illecito da parte del datore di lavoro che ordini o consenta tale comportamento e lo stesso lavoratore avrà diritto di ricevere una «indennità», che contenga, oltre alla retribuzione ordinaria, una adeguata maggiorazione che compensi lo stress fisico e psichico.
Da quanto detto si evince che, poiché l'erogazione di questa indennità è riconducibile fra quelle costituenti un mero risarcimento per danni della sfera biologica della persona, essa avrà natura di mera reintegrazione di una decurtazione di tipo patrimoniale (danno emergente) e non invece la funzione di reintegrare la perdita di un reddito (lucro cessante), non vi sono, quindi dubbi sulla sua non assoggettabilità a imposizione Irpef, in quanto una siffatta fattispecie non è espressamente prevista fra quelle costituenti ipotesi tassative di reddito imponibile.
Il collegio aggiunge che si potrebbe distinguere la parte di indennità corrispondente alla retribuzione «ordinaria» dalla vera e propria maggiorazione, ma poiché la previsione normativa in merito è del tutto carente, la richiesta di rimborso deve essere accolta interamente (articolo ItaliaOggi del 13.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO: Licenziare ora sarà più facile. Nei casi di violazione ripetuta della buona condotta. Via libera finale del governo al nuovo codice di comportamento. Il Miur dovrà integrarlo.
Il licenziamento diventa più facile. I dirigenti scolastici, i docenti e il personale amministrativo, tecnico ed ausiliario in servizio nella scuola pubblica potranno incorrere nella sanzione del licenziamento disciplinare nel caso di violazioni gravi o reiterate degli obblighi di diligenza, lealtà, imparzialità e buona condotta indicati nel codice di comportamento dei pubblici dipendenti contenuto in un decreto del Presidente della Repubblica che, dopo avere ottenuto il via libera dal Consiglio dei ministri nella riunione di venerdì 8 marzo, sarà pubblicato prossimamente nella Gazzetta Ufficiale.
La pubblicazione del Codice comporta l'abrogazione del decreto del ministro per la funzione pubblica 28.11.2000 recante «Codice di comportamento dei dipendenti delle pubbliche amministrazioni». Le previsioni contenute nel nuovo codice, messo a punto dal ministro della funzione pubblica, Filippo Patroni Griffi, devono comunque essere integrate e specificate dal codice di comportamento che sarà adottato dal ministero dell'istruzione.
Il Codice, nei termini definiti dal comma 44 dell'articolo 1 della legge 06.11.2012, n. 190, comma che ha sostituito l'articolo 54 del decreto legislativo 30.03.2001, n. 165, ha il fine di assicurare la qualità dei servizi, la prevenzione dei fenomeni di corruzione, il rispetto dei doveri costituzionali di diligenza, lealtà, imparzialità e servizio esclusivo alla cura dell'interesse pubblico.
Regali off limits
Il Codice contiene una specifica sezione dedicata ai doveri dei dirigenti, articolati in relazione alle funzioni attribuite, e comunque prevede per tutti i dipendenti pubblici, ivi compreso il personale della scuola, il divieto di chiedere o di accettare, a qualsiasi titolo, compresi, regali o altre utilità, in connessione con l'espletamento delle proprie funzioni o dei compiti affidati, fatti salvi i regali d'uso,(in via orientativa, non superiore a euro 100) e nei limiti delle normali relazioni di cortesia.
Tra le altre disposizioni che possono coinvolgere direttamente il personale della scuola si sottolineano: il divieto di accettare incarichi di collaborazione da soggetti privati che abbiano, o abbiano avuto nel biennio precedente, un interesse economico significativo in decisioni o attività inerenti l'ufficio di appartenenza; l'obbligo -fatta eccezione per l'adesione ai partiti politici o ai sindacati- di comunicare al dirigente scolastico l'adesione o l'appartenenza ad associazioni o organizzazioni i cui ambiti di interessi siano coinvolti o possano interferire con lo svolgimento delle proprie funzioni; il divieto di utilizzare a fini privati materiale o attrezzature di cui dispone per ragioni dei suoi compiti e di utilizzare le linee telefoniche della scuola per esigenze personali, fatti salvi i casi di urgenza.
I doveri minimi
La violazione dei doveri minimi previsti dal Codice, dispone tra l'altro l'art. 17, integra comportamenti contrari ai doveri d'ufficio ed è fonte di responsabilità accertata all'esito del procedimento disciplinare, nel rispetto dei principi di colpevolezza, gradualità e proporzionalità delle sanzioni. Le sanzioni disciplinari che non comportano il licenziamento con o senza preavviso sono quelle previste dal contratto nazionale di lavoro.
Ferma restando la comminazione del licenziamento senza preavviso per i casi già previsti dalla legge, dai regolamenti e dal contratto collettivo nazionale di lavoro, la sanzione disciplinare del licenziamento si applica nei seguenti casi indicati nell'art. 55-quater del decreto legislativo n. 165/2001:
a) falsa attestazione della presenza in servizio, mediante l'alterazione dei sistemi di rilevamento della presenza o con altre modalità fraudolente, ovvero giustificazione dell'assenza dal servizio mediante una certificazione medica falsa o che attesta falsamente uno stato di malattia;
b) assenza priva di valida giustificazione per un numero di giorni, anche non continuativi, superiore a tre nell'arco di un biennio o comunque per più di sette giorni nel corso degli ultimi dieci anni ovvero mancata ripresa del servizio, in caso di assenza ingiustificata, entro il termine fissato dall'amministrazione;
c) ingiustificato rifiuto del trasferimento disposto dall'amministrazione per motivate esigenze di servizio;
d) falsità documentali o dichiarative commesse ai fini o in occasione dell'instaurazione del rapporto di lavoro ovvero di progressioni di carriera;
e) reiterazione nell'ambiente di lavoro di gravi condotte aggressive o moleste o minacciose o ingiuriose o comunque lesive dell'onore e della dignità personale altrui;
f) condanna penale definitiva, in relazione alla quale è prevista l'interdizione perpetua dai pubblici uffici ovvero l'estinzione, comunque denominata, del rapporto di lavoro. Nei casi di cui alle lettere a), d),e) ed f), il licenziamento sarà senza preavviso (articolo ItaliaOggi del 12.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

TRIBUTI: Tares, sconti a carico dell'ente. Bonus extra coperti da risorse diverse
Il comune può concedere riduzioni tariffarie e agevolazioni «atipiche», anche se non previste dalla legge, purché non comportino un aumento della tassazione per i contribuenti soggetti al pagamento della Tares. Quindi, coloro che sono soggetti al prelievo non devono pagare di più. La copertura, infatti, deve essere assicurata da risorse diverse dai proventi del tributo di competenza dell'esercizio. Mentre, per i benefici fiscali concessi dalla norma di legge il minor gettito è giustificato dalla minore produzione di rifiuti.
Lo ha precisato il ministero dell'economia e delle finanze nelle nuove linee guida per la redazione del piano finanziario e l'elaborazione delle tariffe.
Secondo il ministero, le agevolazioni atipiche possono essere iscritte nel piano economico-finanziario, purché siano «controbilanciate da un eguale contributo a carico del comune». Invece, per quelle contemplate dall'articolo 14 del dl Monti (201/2011), considerata la loro «minor attitudine a fruire del servizio pubblico», il minor gettito, suddiviso in quote fisse e variabili, «deve essere inserito tra i costi del Pef».
In effetti, al di là dei benefici elencati dalla norma, il comune può deliberare ulteriori agevolazioni. A patto, però, che il mancato gettito venga coperto da risorse diverse dai proventi del tributo. Il consiglio comunale può deliberare altre riduzioni ed esenzioni, che vanno iscritte in bilancio come autorizzazioni di spesa. La relativa copertura deve essere assicurata da risorse diverse dai proventi del tributo di competenza dell'esercizio al quale si riferisce l'iscrizione. Altrimenti, visto che devono essere coperti i costi del servizio, le somme riscosse avrebbero un'incidenza negativa sul quantum dovuto dai contribuenti soggetti al prelievo.
L'articolo 14, poi, disciplina espressamente alcune agevolazioni tariffarie, riconoscendo al comune la facoltà di stabilire, con regolamento, riduzioni del tributo dovuto in presenza di determinate situazioni, in cui si presume che vi sia una minore capacità di produzione di rifiuti. A questi benefici viene però fissato un tetto massimo. La riduzione della tariffa non può superare il limite del 30%.
Il trattamento agevolato può essere concesso per: abitazioni con unico occupante; abitazioni tenute a disposizione per uso stagionale o altro uso limitato e discontinuo; locali e aree scoperte adibiti a uso stagionale; abitazioni occupate da soggetti che risiedono o hanno la dimora, per più di sei mesi all'anno, all'estero; fabbricati rurali a uso abitativo. Oltre a queste riduzioni tariffarie, meramente facoltative, sono previste agevolazioni che spettano ai contribuenti ex lege.
Per esempio, le riduzioni per locali e aree situati nelle zone in cui non è effettuata la raccolta, per le quali il tributo è dovuto nella misura del 40% della tariffa. Questa misura massima deve essere graduata tenendo conto della distanza dal più vicino punto di raccolta rientrante nella zona perimetrata o di fatto servita. Percentuale che scende al 20% in caso di mancato o irregolare svolgimento del servizio. Le agevolazioni si applicano anche alla maggiorazione, destinata alla copertura dei servizi indivisibili prestati dall'amministrazione comunale (articolo ItaliaOggi del 12.03.2013 - tratto da www.ecostampa.it).

TRIBUTI: Onlus, esenzione Imu elastica. Agevolazione salva per i beni concessi ad altri non profit. I chiarimenti del ministero: c'è più tempo per adeguare lo statuto al regolamento.
Un ente non commerciale che concede in comodato un immobile a un altro ente non profit che svolga un'attività con modalità non commerciali ha diritto all'esenzione Imu, anche se non lo utilizza direttamente. Questi enti, inoltre, hanno ancora tempo per adeguare atti costitutivi e statuti, perché il termine del 31.12.2012 fissato dal regolamento ministeriale non è perentorio.
Questi chiarimenti sono stati forniti dal dipartimento delle finanze del ministero dell'economia, con le risoluzioni 3 e 4 del 04.03.2013.
La presa di posizione del ministero non è però in linea con le pronunce sia della Corte costituzionale sia della Cassazione, secondo cui per fruire dell'esenzione Ici (ma la stessa regola dovrebbe valere per l'Imu) l'ente non commerciale avrebbe dovuto non solo possedere, ma anche utilizzare direttamente l'immobile.
Nella risoluzione 4/2013, invece, viene data una lettura a dir poco elastica delle tesi giurisprudenziali, in quanto viene ritenuto fruibile il beneficio fiscale anche nei casi in cui l'immobile posseduto da un ente non commerciale venga concesso in comodato a un altro ente, che svolga le attività elencate dall'articolo 7, comma 1, lettera i), del decreto legislativo 504/1992 (ricreative, culturali, didattiche, sportive, assistenziali, sanitarie e così via).
A maggior ragione, secondo il ministero, se l'immobile venga dato «in comodato a un altro ente non commerciale appartenente alla stessa struttura dell'ente concedente», purché l'utilizzatore fornisca all'ente non profit «tutti gli elementi necessari per consentirgli l'esatto adempimento degli obblighi tributari sia di carattere formale sia sostanziale». A proposito di adempimenti, viene poi chiarito che la data del 31.12.2012 imposta dal regolamento ministeriale (dm 19.11.2012 n. 200) per adeguare atti costitutivi e statuti «non deve considerarsi perentoria».
Va ricordato che la disciplina Imu ha confermato l'esenzione per gli immobili posseduti e utilizzati dagli enti non commerciali, fissando però regole diverse rispetto all'Ici.
L'articolo 7, comma 1), lettera i), riconosce l'esenzione alle attività elencate dalla norma svolte dagli enti purché non abbiano natura esclusivamente commerciale. In effetti, l'articolo 91-bis del dl liberalizzazioni (1/2012), in sede di conversione in legge (27/2012), ha previsto che gli enti ecclesiastici e non profit pagano l'Imu se sugli immobili posseduti vengono svolte attività didattiche, ricreative, sportive, assistenziali, culturali e via dicendo con modalità commerciali.
Tuttavia, sono state apportate delle modifiche alla disciplina delle agevolazioni Ici riconoscendo, in presenza di determinate condizioni, un'esenzione parziale.
Infatti, qualora l'unità immobiliare abbia un'utilizzazione mista, l'esenzione si applica solo sulla parte nella quale si svolge l'attività non commerciale, sempre che sia identificabile. La parte dell'immobile dotata di autonomia funzionale e reddituale permanente, però, deve essere iscritta in catasto e la rendita produce effetti a partire dal 01.01.2013.
Nel caso in cui non sia possibile accatastarla autonomamente, l'agevolazione spetta in proporzione all'utilizzazione non commerciale dell'immobile che deve risultare da apposita dichiarazione dell'ente interessato.
Non a caso il comma 3 dell'articolo 91-bis prevede l'emanazione di un regolamento che contenga norme di dettaglio nei casi in cui gli immobili abbiano un'utilizzazione mista e per le quali non sia possibile accatastare separatamente una parte dell'unità immobiliare nella quale si svolge l'attività commerciale. Provvedimento attuativo che è stato già adottato.
Sono invece soggetti all'Imu gli immobili posseduti dalle fondazioni bancarie, anche se hanno la natura di enti non commerciali. Non possono, infatti, fruire dell'esenzione dal pagamento dell'imposta municipale, a prescindere dalle attività esercitate. Lo ha precisato il dipartimento delle finanze del ministero dell'economia con la risoluzione 1/2013.
Il dipartimento, oltre ad aver chiarito che gli enti non commerciali non erano tenuti a presentare la dichiarazione Imu entro il 04.02.2103, per il cui adempimento bisogna attendere l'approvazione del relativo modello, in cui verrà indicato il termine di presentazione, ha anche ricordato che l'articolo 9, comma 6-quinquies, del dl «salva enti» (174/2012) dispone che, in ogni caso, l'esenzione Imu per gli enti non commerciali non si applica alle fondazioni bancarie.
Nonostante questi enti siano persone giuridiche private senza fini di lucro, dotate di autonomia statutaria e gestionale, che perseguono scopi di utilità sociale e di promozione dello sviluppo economico (articolo ItaliaOggi Sette dell'11.03.2013).

VARI: Neopapà, il congedo raddoppia. Ora stare a casa è d'obbligo. In G.U. il regolamento che rende operative le novità contenute nella riforma Fornero.
Un giorno a casa obbligatoriamente, più altri due se lo vuole la moglie. Sono i nuovi permessi per i papà lavoratori dipendenti previsti dalla riforma Fornero. Che usa il bastone per «promuovere la cultura di maggiore condivisione dei compiti genitoriali e favorire la conciliazione dei tempi di vita e di lavoro», imponendo cioè ai papà di dedicarsi obbligatoriamente un giorno alle cure del bebè appena arrivato, più altri due se così decide la consorte. I nuovi permessi si applicano alle nascite avvenute dal 01.01.2013.
Misure sperimentali per i papà. I nuovi congedi sono stati introdotti in via sperimentale per il triennio 2013/2015 dalla citata legge n. 92/2012 (articolo 4, comma 24), la riforma Fornero:
a) un congedo obbligatorio di un giorno;
b) un congedo facoltativo massimo di due giorni (uno o due giorni).
Il via libero operativo è arrivato dalla pubblicazione, sulla G.U. n. 37 del 13 febbraio, del regolamento approvato con decreto 22.12.2012). Le misure a favore dei papà si applicano con esclusivo riferimento alla nascite a partire dal 01.01.2013 (invece sia il congedo obbligatorio sia quello facoltativo non si applicano alle nascite avvenute entro il 31.12.2012).
Solo per i lavoratori dipendenti. Entrambi i nuovi congedi spettano solo ed esclusivamente ai papà, che siano lavoratori dipendenti, ossia titolari di un contratto di lavoro subordinato. E si applicano, inoltre, anche alle ipotesi di padre adottivo o affidatario; in tal caso, il limite di fruizione (cinque mesi) va evidentemente riferito alla data di ingresso del minore in famiglia.
Il congedo obbligatorio. Si tratta di un «obbligo» vero e proprio di astensione dal lavoro. Vale un giorno, come accennato, ed è fruibile a scelta del padre (che ne ha diritto) nei primi cinque mesi di vita del figlio. La fruizione può avvenire anche durante il congedo di maternità di cui stia fruendo il coniuge (la madre), ossia nei tre o quattro mesi di astensione obbligatoria post-partum.
Il congedo di maternità, infatti, riconosce alla madre lavoratrice dipendente l'obbligo di astenersi dal lavoro per un totale di cinque mesi da suddividere prima e dopo la nascita; ordinariamente la ripartizione è due mesi prima della data presunta del parto e tre mesi dopo, ma la lavoratrice può decidere di posticipare fino a un mese l'astensione obbligatoria prima della data presunta del parto allungando di conseguenza fino a quattro mesi quella dopo il parto (è la cosiddetta «flessibilità» del congedo). Ovviamente, poiché la legge impone al papà di fruire del nuovo congedo «nei primi cinque mesi di vita del figlio», la sua astensione in contemporanea al congedo di maternità del coniuge potrà avvenire soltanto nel periodo post partum.
Nei casi di morte o di grave infermità della madre ovvero di abbandono del figlio, nonché in caso di affidamento esclusivo del bambino al padre, quest'ultimo ha diritto al cd «congedo di paternità» ossia ad assentarsi dal lavoro per tutta la durata del congedo di maternità o per la parte residua che sarebbe spettata alla lavoratrice madre. La ricorrenza della predetta ipotesi non pregiudica il diritto al nuovo congedo obbligatorio di un giorno che, dunque, si andrà a sommare al congedo di paternità.
Il congedo facoltativo. Il congedo facoltativo dà l'opportunità al padre lavoratore dipendente di fruire di uno o due giorni di astensione dal lavoro, anche in maniera continuativa. Attenzione, però, a differenza dell'altro congedo (quello obbligatorio di 1 giorno) il quale spetta incondizionatamente, questo congedo facoltativo è subordinato alla scelta del proprio coniuge (la madre), anch'essa lavoratrice, di non fruire di altrettanti giorni (uno o due) del proprio congedo di maternità, con conseguente anticipazione del termine finale del periodo post partum di astensione obbligatoria. Un esempio. Come detto prima la madre ha diritto al congedo di maternità per cinque mesi.
Poniamo che la nascita sia avvenuta il 01.01.2013 e che la madre non abbia optato per alcuna flessibilità del congedo, cosicché ha diritto al congedo di maternità post partum per tre mesi, ossia fino al 01.04.2013. Se il papà decide di fruire di un giorno del nuovo congedo facoltativo, la madre dovrà anticipare la fine del congedo di maternità al 31.03.2013; se il papà decide di fruire di entrambi i giorni a disposizione dl nuovo congedo facoltativo, la madre dovrà anticipare la fine del congedo di maternità al 30.03.2013.
Va notato che la fruizione del nuovo congedo facoltativo da parte del padre può avvenire «entro i primi cinque mesi di vita del figlio»; nell'esempio precedente, quindi, entro il 31.05.2013. Ciò comporta che, se il padre volesse fruire di uno o due giorni del nuovo congedo dopo il 01.04.2013 (termine di fruizione del congedo di maternità da parte del coniuge-madre), il coniuge-madre dovrà comunque anticipare la fine del proprio congedo di maternità: non farlo, determinerebbe l'impossibilità per il padre di fruire del congedo facoltativo.
Modalità di fruizione. Entrambi i congedi vanno fruiti per giornate intere di lavoro, in quanto per espressa previsione di legge non possono essere frazionati a ore. Il congedo facoltativo inoltre è fruibile dal padre anche contemporaneamente alla «astensione» della madre. Poiché il regolamento parla solo di «astensione» della madre, senza precisare se si tratti di astensione obbligatoria (congedo di maternità) o facoltativa (congedo parentale), deve ritenersi che la fruizione sia possibile in entrambi i casi (congedo maternità e parentale della madre).
Invece, il regolamento non precisa se il congedo spetti al padre anche nell'ipotesi in cui la madre non sia lavoratrice dipendente. Poiché la nuova misura, nella sostanza, si basa sullo scambio del congedo tra madre e padre (i giorni di congedo del padre vengono tolti alla madre), dovrebbe concludersi che il nuovo congedo non spetti ai papà che hanno il coniuge (la madre) non lavoratrice dipendente.
Trattamento delle assenze per i nuovi congedi. Entrambi i congedi sono retribuiti e coperti da contribuzione. Infatti, il regolamento stabilisce che il padre lavoratore dipendente ha diritto, per i giorni di congedo (sia obbligatorio che facoltativo), a un'indennità giornaliera a carico dell'Inps, pari al 100% della retribuzione. L'indennità è corrisposta al lavoratore direttamente dal datore di lavoro, il quale la recupera mediante conguaglio con i contributi che deve versare mensilmente all'Inps.
Come richiedere i congedi. Per entrambi i nuovi congedi (obbligatorio e facoltativo) è prevista un'unica procedura di richiesta. Il padre intenzionato a fruirne, in particolare, deve darne comunicazione in forma scritta al datore di lavoro, specificando i giorni in cui intende fruirne. La comunicazione va fatta con un anticipo non inferiore a 15 giorni, ove possibile in relazione all'evento nascita, sulla base della data presunta del parto. Se in azienda è in funzione un sistema informativo specifico per la richiesta e la gestione delle assenze, la forma scritta della comunicazione può essere sostituita dall'utilizzo di tale sistema.
Il datore di lavoro comunica all'Inps le giornate di congedo fruite, attraverso i canali telematici messi a disposizione dallo stesso istituto di previdenza (al momento non è arrivata ancora alcuna circolare indicativa, ma ciò non pregiudica la fruizione dei congedi). Con esclusivo riguardo al nuovo congedo facoltativo è previsto un adempimento aggiuntivo. Infatti, il padre lavoratore deve allegare alla richiesta una dichiarazione della madre di non fruizione del congedo di maternità a lei spettante per un numero di giorni equivalente a quello fruito dal padre. E questa documentazione andrà trasmessa anche al datore di lavoro della madre (articolo ItaliaOggi Sette dell'11.03.2013).

AMBIENTE-ECOLOGIA: Prove di eco-semplificazione. Saranno le regioni a modulare il novero dei titoli annessi. Arriva l'Aua, l'autorizzazione unica ambientale che accorpa più procedimenti.
Una sola domanda, rivolta a un singolo ufficio, con costi contenuti e risposta garantita entro 150 giorni, per essere autorizzati a emettere inquinanti in aria, acqua e suolo e per gestire i rifiuti prodotti.
A promettere di salvare le imprese dall'eco-burocrazia è la nuova disciplina sulla «autorizzazione unica ambientale», disciplina prevista da un decreto già approvato in via definitiva dal governo lo scorso 05.02.2013 ed ora in attesa di debutto sulla Gazzetta Ufficiale.
Debutto con il quale la parola passerà a regioni e province autonome, alle quali il decreto in itinere attribuisce la facoltà di ampliare a livello locale il novero delle autorizzazioni ambientali incorporabili nel nuovo «provvedimento unico» (la norma statale ne prevede solo sette) al fine di rendere lo snellimento amministrativo maggiormente appetibile per le imprese interessate (le aziende medio-piccole e quelle a ridotto impatto sull'ecosistema).
L'autorizzazione unica. L'Autorizzazione unica ambientale (già ribattezzata «Aua») è il provvedimento amministrativo che sostituirà e raccoglierà in un unico documento i sette permessi ambientali «base» previsti dal decreto in itinere e quelli che i singoli enti locali vorranno affiancare al nucleo minimo stabilito a livello statale.
Rilasciata dal comune attraverso il suo Sportello Unico per le attività produttive («Suap»), l'Aua avrà una durata di 15 anni ma dovrà essere sottoposta a revisione anticipata in caso di modifica dell'attività d'impresa o degli impianti aziendali.
I titoli ambientali incorporabili. Il nuovo regolamento governativo (predisposto nella forma di decreto del presidente della Repubblica) stabilisce, come accennato, solo il nocciolo duro delle autorizzazioni che l'Aua sostituirà, lasciando a regioni e province autonome la facoltà di aggiungere (nel rispetto delle norme comunitarie e nazionali) altri titoli assimilabili.
Nel tenore del dpr licenziato, le autorizzazioni minime che l'Aua potrà concentrare sono le seguenti: autorizzazione allo scarico nelle acque ex dlgs 152/2006; comunicazione preventiva per utilizzo agronomico di effluenti di allevamento, acque di vegetazione di frantoi oleari, acque reflue da parte di aziende del settore ex dlgs 152/2006; autorizzazione alle emissioni in atmosfera per gli stabilimenti produttivi ex dlgs 152/2006; autorizzazione generale per le emissioni «scarsamente rilevanti» in aria dlgs 152/2006; nulla osta alle emissioni sonore ex legge 447/1995 da parte degli impianti produttivi, sportivi, ricreativi commerciali; autorizzazione per utilizzo fanghi da depurazione in agricoltura ex dlgs 99/1992; comunicazione per auto-smaltimento e/o recupero rifiuti in procedura semplificata ex dlgs 152/2006.
Le imprese interessate. Ad essere interessate dall'Aua saranno tre tipologie di imprese: quelle non ammesse all'autorizzazione integrata ambientale («Aia») prevista dal dlgs 152/2006 (coincidenti con le grandi industrie elencate dall'allegato VIII alla parte Seconda del «Codice ambientale»); il consistente insieme delle micro, piccole e medie imprese (ossia le imprese rientranti nei parametri dimensionali e di fatturato previsti dall'articolo 2 del dm 18.04.2005); le imprese soggette a valutazione di impatto ambientale (statale o regionale) non comprensiva di tutti gli atti autorizzatori in base al Codice ambientale.
Per le imprese citate l'Aua costituirà la procedura autorizzatoria obbligatoria per acquisire l'intero novero dei titoli stabiliti dal dpr (unitamente a quelli eventualmente stabiliti territorialmente), mentre rappresenterà solo una alternativa a quella tradizione nel caso le stesse intenderanno ottenere solo uno dei citati titoli oppure provvedere a semplici comunicazioni.
Il procedimento di rilascio. Il Suap rilascerà l'autorizzazione unica ambientale dietro presentazione di domanda entro un termine «standard» compreso (in base alla complessità dell'istruttoria prevista dalla legge) tra 90 e 150 giorni dall'istanza.
Un'accelerazione dell'iter burocratico arriverà però con l'adozione da parte del Minambiente del modello semplificato ed unificato di domanda.
Fino ad allora la domanda dovrà però essere inoltrata mediante istanza corredata dai documenti, dalle dichiarazioni ed attestazioni previste dalle norme di settore. Sempre al «Suap» andrà indirizzata, entro sei mesi dalla scadenza dell'autorizzazione unica rilasciata, l'istanza di rinnovo della stessa, e tramite una corsia preferenziale (autodichiarazione in luogo di nuova istanza corredata dai rituali documenti) se richiesta da imprese a più basso impatto ambientale.
Modifiche di impianti e attività andranno invece autorizzate (non dal «Suap» ma) direttamente dalla provincia o dalle altre autorità competenti indicate dalle singole regioni, alle quali le imprese che necessitano di variazioni non sostanziali potranno rivolgersi mediante semplice comunicazione (in luogo della più complessa domanda, obbligatoria invece per i cambiamenti sostanziali). Un tetto, come anticipato, è dal dpr previsto per i costi massimi del procedimento amministrativo sotteso al rilascio dell'autorizzazione unica: l'onere totale dell'istruttoria non potrà essere superiore alla somma dei singoli tributi previsti per i diversi provvedimenti ambientali.
Il raccordo con le autorizzazioni in essere. I soggetti già titolari di autorizzazioni rilasciate in base al tradizionale regime previsto dalla normativa ambientale, così come quelli in attesa di provvedimenti richiesti in base alla stessa, potranno accedere all'iter semplificato dell'Aua solo in fase di rinnovo dei permessi ambientali rilasciati o rilasciandi (articolo ItaliaOggi Sette dell'11.03.2013.

PUBBLICO IMPIEGO: Per gli statali un taglio a doppio effetto. Perso circa il 10% dello stipendio, con forti penalizzazioni sulla pensione soprattutto per chi è vicino all'uscita.
TEMPI STRETTI/ L'iter destinato a chiudersi prima di aprile: in caso contrario ai dipendenti andrebbe corrisposta l'«indennità di vacanza».
Approvato il «codice di comportamento», che impedisce di ricevere regali troppo pregiati e di usare dotazioni di lavoro per fini privati, i dipendenti pubblici aspettano un provvedimento decisamente più pesante. Il bilancio dello Stato l'aveva messo in conto fin dal luglio del 2011, quando la prima manovra estiva dell'anno dello spread aveva "ipotizzato" un nuovo blocco di rinnovi contrattuali e stipendi individuali negli uffici pubblici anche per il 2013-14, da attivare per decreto dopo il primo congelamento triennale del 2010-2012.
Ora però, archiviate le cautele elettorali, il regolamento preparato da Economia e Funzione pubblica è in arrivo, e a fare i calcoli sono i diretti interessati: una platea da quasi quattro milioni di persone, che ai dipendenti della Pubblica amministrazione unisce quelli delle società in house e degli enti strumentali (si veda anche l'articolo a fianco). Per avere un quadro completo, i calcoli dovranno considerare anche i riflessi previdenziali, particolarmente pesanti per chi andrà in pensione nei prossimi anni.
La cifra pagata da ogni dipendente pubblico sull'altare della crisi, come mostrano i conti in tasca alle varie categorie riprodotti nel grafico qui a fianco, è importante, tanto più che nel nuovo congelamento dovrebbe essere compresa anche l'indennità di vacanza contrattuale (e proprio questo fattore spinge il provvedimento all'approdo in Gazzetta Ufficiale entro il mese di aprile). Il sacrificio è ovviamente proporzionale allo stipendio che ogni profilo di dipendente pubblico aveva all'inizio del congelamento, ed è calcolato su un doppio indicatore: per la prima tornata contrattuale saltata, quella del 2010-2012, il taglio è misurato sulla base delle risorse che erano state messe a disposizione dei vecchi rinnovi, mentre per il nuovo congelamento biennale il punto di riferimento è l'Ipca, l'indice armonizzato dei prezzi al consumo che esclude i prodotti energetici importati e offre il punto di riferimento di tutti i nuovi contratti biennali. Risultato: nei cinque anni "congelati" gli statali e i loro colleghi delle Pubbliche amministrazioni territoriali hanno rinunciato in termini di mancati aumenti a circa il 9,2% dello stipendio. Un dato che, soprattutto per il 2013-2014 visti i meccanismi di calcolo, tende a coincidere con la perdita di potere d'acquisto causata dall'inflazione.
Tradotto in cifre, significa 2.575 euro all'anno a regime in meno per gli impiegati degli enti locali, che con il loro stipendio medio inferiore ai 28mila euro lordi annui sono sul gradino più basso della categoria. Per i loro colleghi di Palazzo Chigi, che di euro ne guadagnano in media quasi 43mila, la tagliola vale a regime poco meno di 4mila euro, e le cifre crescono ovviamente man mano che si sale la scala gerarchica delle amministrazioni. Per chi sta in cima, e ha stipendi superiori ai 90mila euro lordi annui, in realtà il conto avrebbe dovuto essere ben più salato, a causa del contributo di solidarietà che chiedeva il 5% della quota di stipendio superiore ai 90mila euro e il 10% di quella sopra i 150mila. Il meccanismo, però, è caduto sotto i colpi della Corte costituzionale, e quindi è uscito dal conto.
Il sacrificio è permanente, perché le norme escludono espressamente ogni possibilità di recupero di quanto perso alla ripresa dei rinnovi. Ma a rendere "eterna" la sforbiciata sono anche i suoi effetti sugli assegni previdenziali, in particolare per chi va in pensione in questi anni: chi si avvicina all'uscita oggi ha circa la metà della pensione calcolata con il sistema retributivo, e sconterà sull'assegno circa l'80% del costo complessivo del blocco. In altri termini, chi ha "perso" 7mila euro come mancati aumenti e andrà in pensione nel 2014-15 riceverà una pensione più leggera di circa 5.500 euro annui rispetto a quella che avrebbe ottenuto in tempi normali. L'effetto si diluirà poi nel tempo, ovviamente con il ritorno ai rinnovi contrattuali.
La prospettiva, insomma, non è leggera. Complice il quadro frastagliato uscito dalle urne, anche il fuoco di fila da parte dei sindacati è un dato quasi scontato, basato com'è sull'argomento non secondario che contesta l'opportunità da parte di un Governo uscente di adottare un provvedimento di questo peso, tra l'altro perfettamente in linea con la «politica del rigore» uscita malconcia dal voto di febbraio. Altrettanto scontato, però, sembra l'arrivo al traguardo del decreto, perché proprio dal nuovo blocco di contratti e stipendi dipende gran parte del miliardo di euro di risparmi messi a bilancio per il 2013-2015 dalla manovra estiva numero uno del luglio di due anni fa (articolo Il Sole 24 Ore dell'11.03.2013 - tratto da www.corteconti.it).

ENTI LOCALI - PUBBLICO IMPIEGO: Nei Comuni partita aperta sugli esuberi. Revisione degli organici. Si attende il decreto per il taglio dei dipendenti degli enti locali.
La parola «esuberi» è entrata ufficialmente nel mondo degli uffici pubblici con il decreto di luglio scorso sulla revisione di spesa. Nella Pubblica amministrazione centrale, dopo un complesso lavorio di revisione degli organici ministero per ministero ed ente per ente, ha individuato 7.576 dipendenti "di troppo": resta però tutto da scrivere il capitolo dedicato agli enti locali, perché anche a loro la spending review chiede di trovare gli organici troppo rigogliosi e di metterli a dieta.
Per far partire questo secondo tempo della "razionalizzazione" del personale serve un provvedimento attuativo, ma le regole sono già scritte nel decreto di luglio e naturalmente mettono sotto esame chi spende troppo. Il principale parametro di riferimento è rappresentato dal rapporto fra dipendenti e popolazione, e il primo compito del provvedimento attuativo è trovare l'indicatore medio per ogni classe demografica: chi sarà in linea con la media potrà continuare a gestire il personale con le regole ordinarie, a partire dal turn-over che permette di dedicare alle assunzioni fino al 40% dei risparmi ottenuti con le cessazioni dell'anno precedente, ma chi è fuori media dovrà invertire la rotta.
Le misure più drastiche riguarderanno gli enti in cui l'indicatore supera del 40% la media della propria classe demografica, perché questi Comuni e Province troppo ingrassati negli anni dovranno mettere mano alla stessa cassetta degli attrezzi prevista per la Pubblica amministrazione centrale: pensionamento per chi raggiunge entro il 2014 i vecchi requisiti previdenziali, part-time per gli altri più vicini alla pensione, mobilità e, se tutto questo non basta, lo scivolo biennale all'80% dello stipendio. Uno scivolo che nella pratica costerà agli interessati ben più del 20% del reddito, perché l'80% si calcola sullo stipendio di base e non sulle indennità aggiuntive: queste ultime voci, quindi, andrebbero integralmente perse, e a seconda dei profili il costo effettivo della misura si attesterebbe intorno al 40-50% delle entrate.
Anche senza aspettare questa extrema ratio, comunque, il mondo degli enti locali ha in molti casi perso già da tempo le certezze occupazionali di una volta. In un quadro di finanza pubblica sempre più affannoso, si sono moltiplicati i casi di enti locali, anche grandi, che non riescono a pagare puntualmente gli stipendi, con un fenomeno naturalmente diffuso soprattutto nelle amministrazioni che ballano sull'orlo del dissesto finanziario.
L'aiuto ai Comuni in crisi introdotto dal decreto «enti locali» di novembre potrà far respirare questi enti (da Napoli a Cosenza, da Reggio Calabria a Catania e Messina sono più di 50 i Comuni che hanno chiesto aiuto) ma non dare certezze per il futuro: i piani di rientro richiedono drastiche revisioni di una spesa uscita da ogni controllo, e ad essere colpite sono prima di tutto le indennità aggiuntive dei dipendenti. E in prospettiva, in molti di questi enti una revisione strutturale degli organici rappresenterà un passaggio obbligato (articolo Il Sole 24 Ore dell'11.03.2013 - tratto da www.corteconti.it).

APPALTI FORNITURE E SERVIZI: Acquisti pubblici, la mappa degli obblighi. Dopo l'estensione del perimetro di Consip e delle centrali locali una bussola per tutti gli enti della Pa.
Spending review. I contratti autonomi sono ammessi solo in via residuale: se la fornitura è più «cara» scattano l'annullamento e la responsabilità del funzionario.
La Pa ormai deve comprare solo all'ingrosso. Sono poche le amministrazioni che dopo il massiccio intervento della spending review, possono sottrarsi all'obbligo di rifornirsi da una centrale di acquisto, sia essa la Consip, mega struttura dell'Economia, o una delle centrali di acquisto a livello locale, di fatto organizzate su base territoriale dalle Regioni.
Gli ultimi ritocchi al programma di razionalizzazione degli acquisti della Pa sono entrati in vigore con la legge di stabilità, il 1° gennaio di quest'anno. La legge 228/2012 ha chiarito alcuni aspetti di dettaglio della riforma varata con il decreto Salva Italia (Dl 201/2011) e con gli analoghi provvedimenti sulla spending review (Dl 52 e 95 del 2012). Tra questi, ad esempio, c'è la possibilità per le amministrazioni statali che hanno già in corso un contratto con un fornitore a prezzi più bassi rispetto a quelli Consip, di mantenere in vita l'accordo «a condizione che tra l'amministrazione interessata e l'impresa –recita la norma– non siano insorte contestazioni sulla esecuzione di eventuali contratti stipulati in precedenza».
Ma la riscrittura delle procedure di acquisto per ministeri, Comuni, Province, Regioni, scuole e, per la prima volta in modo così massiccio, anche per gli enti del servizio sanitario nazionale è avvenuta, appunto, con i decreti sulla spending review. Ora il quadro è totalmente cambiato: sono pochi i casi di amministrazioni che "sfuggono" alla regola dell'acquisto centralizzato, sia per forniture di beni e servizi di valore superiore alla soglia comunitaria (fino al 2014 pari a 130mila euro per le amministrazioni statali e a 200mila per le altre).
A riepilogare gli obblighi di acquisto per tutte le tipologie di ente è la Consip con una tabella sintetica (da oggi in versione integrale anche su tre siti: www.dag.mef.gov.it, www.acquistinretepa.it e www.consip.it). In questo modo, a colpo d'occhio le amministrazioni hanno rapido accesso alla normativa applicabile in base alla propria categoria di appartenenza (amministrazione centrale, regionale, territoriale, Asl, scuole e organismi di diritto pubblico), alla tipologia di acquisto (importi superiori o inferiori alla soglia comunitaria) e al tipo di merce da acquistare. In questo ultimo caso, infatti, la distinzione riguarda le categorie merceologiche per le quali il ricorso a Consip è obbligatorio (il primo riquadro rosso della tabella) e quelle per le quali invece, spesso, l'offerta Consip o delle centrali regionali di acquisto è solo facoltativa.
Ma, in realtà, la tabella mostra proprio l'estensione del metodo Consip a gran parte delle amministrazioni, senza molte distinzioni né di importo della fornitura, né merceologiche. Le convenzioni, ad esempio, ovvero l'acquisto centralizzato del bene tramite fornitori pre-selezionati da Consip con gara, sono infatti la prima strada obbligata di approvvigionamento, non più solo per i ministeri, ma anche per le scuole e per le società partecipate. Solo Regioni, Province e Comuni possono scegliere un'altra strada che è comunque l'acquisto centralizzato presso la centrale regionale, se esiste.
Al contrario, gli acquisti autonomi sono dappertutto l'ultima ratio e le amministrazioni devono comunque riuscire da sole a spuntare –operazione non certo facile– prezzi competitivi rispetto a quelli dei "giganti" degli acquisti.
Ora, poi, le scelte degli enti non sono prive di conseguenze: i decreti sulla spending review infatti hanno previsto che i contratti stipulati in violazione delle procedure di acquisto sono nulli e costituiscono per il funzionario che li firma «illecito disciplinare e causa di responsabilità amministrativa» (articolo Il Sole 24 Ore dell'11.03.2013).

APPALTI: Stazione unica appalti in Unione o convenzione. La scelta dipende dalla gestione associata già in funzione.
Piccoli Comuni. L'organismo va attivato entro marzo negli enti fino a 5mila abitanti.
Mentre gli enti locali più piccoli sono intenti a discutere sulle funzioni fondamentali da gestire insieme, tramite Unione o convenzione, un servizio interno da associare con immediatezza è quello che si occupa degli appalti finalizzati alla realizzazione dei lavori pubblici e all'acquisizione di beni e di servizi.
I Comuni con popolazione fino a 5mila abitanti devono accentrare queste procedure secondo lo schema della «Stazione unica appaltante» o della «Centrale unica di committenza» (articolo 33 del Dlgs 163/2006), con decorrenza dalle gare bandite successivamente al 31.03.2013 (lo prevedono l'articolo 23, comma 5, del Dl 201/2011 e l'articolo 29 del Dl 216/2011).
È ormai acquisito che l'obbligo in esame riguarda solo le procedure di gara (ufficiale o ufficiosa), mentre ogni ente rimane responsabile delle fasi a monte (programmazione/progettazione) e a valle (esecuzione). Ogni ente (o ufficio associato) provvede inoltre autonomamente agli affidamenti diretti nei casi consentiti dall'ordinamento (si veda Corte dei conti, sezione Piemonte, parere n. 271 del 06.07.2012).
Resta peraltro l'opportunità di associare anche l'ufficio acquisti, che costituisce uno strumento essenziale ai fini della razionalizzazione della spesa degli enti locali; non a caso questa facoltà diviene obbligo entro la fine del 2013, come previsto dall'articolo 14, comma 27, del Dl 78/2010, che dispone l'obbligo per i piccoli Comuni di gestire in forma associata «l'organizzazione generale dell'amministrazione».
Meno chiaro e tassativo è il contenuto di questa norma con riferimento ai lavori pubblici - anche se sarebbe paradossale non considerarli all'interno delle funzioni «fondamentali» dell'ente.
La scadenza in esame va necessariamente posta in raccordo con le disposizioni in materia di associazionismo, potendo distinguere anche alla luce di tale previsione due ipotesi:
a) se al 31.03.2013 risulta costituita una Unione di Comuni, l'obbligo di costituzione della centrale di committenza dovrà gravare verosimilmente sull'Unione stessa, in una logica complessiva conforme allo spirito dell'intervento normativo. È stato affermato che i piccoli Comuni possono fare ricorso a una pluralità di forme associative, fermo restando il divieto di scomposizione di ogni singola funzione; vista la trasversalità delle gare ad evidenza pubblica sembra possibile sostenere che questa gestione debba essere ricondotta all'insieme delle funzioni fondamentali quale funzione strumentale o connessa (si pensi, a titolo meramente esemplificativo, alle gare riguardanti l'edilizia scolastica o la fornitura di materiale scolastico);
b) se invece al 31.03.2013 l'Unione non è ancora costituita, o se i Comuni hanno deciso di stipulare una convenzione per la gestione associata delle funzioni fondamentali, sembra gravare sugli stessi l'obbligo di stipulare un «accordo consortile» - al quale la norma fa riferimento e che va inteso tuttavia nel senso previsto dall'articolo 30 del Dlgs 267/2000.
Il riferimento ai consorzi in questa delicata materia è in palese contraddizione con quanto affermato in altra recente opzione espressa dal legislatore statale (legge Finanziaria 2010), che ha immaginato la soppressione dei consorzi di funzioni tra gli enti locali (articolo 2, comma 186, legge 191/2009). Il probabile "refuso" legislativo, quindi, non può che essere interpretato in modo coerente con la normativa generale in materia di gestione associata dei servizi, che prevede due sole forme: l'Unione e la convenzione.
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Le opzioni
01|LA SCADENZA
Entro il 31 marzo i Comuni con popolazione compresa entro i 5mila abitanti devono associare nella Stazione unica appaltante, per una popolazione superiore alla soglia, gli uffici che si occupano degli appalti per la realizzazione di lavori e per le prestazioni di servizi
02|LE UNIONI
La scadenza si intreccia con l'obbligo di avviare la gestione associata negli stessi enti di almeno tre funzioni fondamentali a partire da quest'anno, mentre dall'anno prossimo sarà l'intero novero delle funzioni fondamentali a dover essere associato. Negli enti in cui è già costituita un'Unione, può essere questa l'organizzazione a cui collegare la stazione unica appaltante
03|L'ALTERNATIVA
In linea con gli obblighi generali di gestione associata, anche la convenzione può essere utilizzata come strumento per avviare la stazione unica appaltante. Fuori linea appare invece il richiamo della norma agli accordi consortili, perché i consorzi sono stati soppressi nel 2009
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Forme alternative. L'infortunio della norma. Da escludere il ricorso a nuovi consorzi.
IL «REFUSO»/ Il richiamo agli «accordi consortili» nella legge è in netto contrasto con la Finanziaria 2010 che li ha aboliti.
L'interpretazione che vede il riferimento ai consorzi come "refuso" normativo nella disciplina sulla Stazione unica appaltante ha certamente il pregio di evitare la costituzione di ulteriori organi consortili e con essi le relative spese. Ogni altra lettura della norma si porrebbe in evidente violazione degli obiettivi sottesi alla spending review.
In altri termini, come da più parti osservato, il termine «accordo consortile» contenuto al comma 3-bis dell'articolo 33 del Dlgs 163/2006 -anche alla luce delle disposizioni introdotte dall'articolo 2, comma 186, lettera e), della legge 191/2009- deve ritenersi utilizzato dal legislatore in senso atecnico.
Da questa previsione normativa, in sostanza, non discenderebbe dunque l'obbligo di istituire un Consorzio, quanto, piuttosto semplicemente l'obbligo, attraverso un atto convenzionale, di istituire una centrale di committenza.
La centrale di committenza può essere costituita di conseguenza mediante accordo convenzionale ex articolo 30 del Testo unico degli enti locali, utilizzando il modello della delega di funzioni da parte degli enti partecipanti all'accordo a favore di uno di essi, che opera in luogo e per conto degli enti deleganti.
Sulla base di questi presupposti, in merito alla dimensione demografica ottimale della gestione in forma associata della centrale di committenza, in assenza di puntuali previsioni normative, devono ritenersi applicabili le disposizioni regionali già adottate per la gestione associata obbligatoria delle funzioni fondamentali (articolo Il Sole 24 Ore dell'11.03.2013 - tratto da www.corteconti.it).

ENTI LOCALI: Risorse umane. Le regole collegate al Patto. Per il personale riduzioni di spesa di anno in anno.
I piccoli Comuni che sono entrati nel Patto di stabilità dal 1° gennaio non hanno problemi solo con gestioni associate e saldi finanziari. La gestione del personale sta diventando insostenibile, perché l'applicazione del nuovo parametro di riduzione della spesa e del turn-over al 40% rischia di mettere in ginocchio le amministrazioni.
Nel nuovo regime, prima di tutto, la riduzione della spesa non deve più avvenire rispetto al 2008, ma all'anno precedente. Si tratta di un limite "dinamico" che ha messo in croce non poche amministrazioni, anche di grandi dimensioni. La difficoltà principale sta nel gestire le assenze dal servizio (maternità, congedi parentali, aspettative, eccetera) in quanto, comportando queste una riduzione di spesa in un anno, la ripresa dell'attività lavorativa provoca nell'anno successivo il ripristino del costo al valore precedente.
Sul fronte degli spazi assunzionali, fino al 2012, i piccoli enti potevano assumere nel limite delle cessazioni dell'anno precedente. Diversi interventi della Corte dei conti avevano permesso inoltre di utilizzare le cessazioni non solo dell'anno precedente, ma anche quelle avvenute dal 2006 in poi e non ricoperte.
Da quest'anno si applica invece il turn-over "generale", che permette un'assunzione solo nel tetto del 40% della spesa delle cessazioni dell'anno precedente.
Per questa ragione è importante l'apertura parziale della Ragioneria generale nella nota prot. 6279 in risposta all'Anci sull'applicazione del turn-over nell'anno del debutto (si veda Il Sole 24 Ore del 02.03.2.013).
La Ragioneria afferma che i limiti assunzionali appaiono inderogabili, mettendo a tacere le voci che ammetterebbero di continuare a cumulare le cessazioni degli anni precedenti ai fini del calcolo. I piccoli enti potranno però concludere i concorsi per le assunzioni a tempo indeterminato già avviati nel rispetto della procedura prevista dal comma 562 della Finanziaria 2007 (turn-over al 100%).
Vi sono però due condizioni: il calendario delle prove di esame deve già essere stato pubblicato entro il 31.12.2012 e il procedimento di reclutamento dovrà concludersi entro il corrente anno.
Si tratta certamente di un'interpretazione che va al di là dei disposti legislativi, ma che potrebbe offrire qualche chance in più in questo delicatissimo contesto.
Sulla questione delle assunzioni dei piccoli comuni, è inoltre importante richiamare la recentissima deliberazione n. 19/2013 della Corte dei conti della Sardegna. I giudici rispondono a un ente che chiede se, al fine di determinare la corretta base con la quale affacciarsi al 2013, sia possibile effettuare un conteggio figurativo, esteso all'intero anno 2012, per una spesa sostenuta per un solo mese nell'anno 2012 per un'unità di personale. La Corte afferma che tale analisi risulta priva di base normativa ed è impedita dalla natura del vincolo in esame, che opera mediante il criterio del confronto storico della spesa del personale e presuppone, pertanto, la considerazione delle sole spese effettivamente sostenute.
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I vincoli
01|RIDUZIONE DI SPESA
L'ammontare della spesa di personale deve diminuire rispetto all'anno precedente. Il parametro sostituisce il criterio collegato al 2008
02|TURN-OVER
Insieme al Patto di stabilità debutta anche l'obbligo del rispetto del turn-over, che consente di assumere entro il 40% dei risparmi da cessazioni dell'anno precedente
03|LA DEROGA
Per la Ragioneria generale i piccoli enti possono concludere le procedure di assunzione avviate, purché i bandi siano stati pubblicati entro il 2012 e l'assunzione avvenga entro il 2013 (articolo Il Sole 24 Ore dell'11.03.2013 - tratto da www.corteconti.it).

TRIBUTI: Fabbricati strumentali in «D». Immobili agricoli, aliquota Imu decisa dalla nota catastale.
IMPOSTA MOLTIPLICATA/ Senza l'annotazione in visura scattano la richiesta piena al 7,6 per mille di competenza statale e l'eventuale aumento locale.
Il problema dell'aliquota Imu applicabile dal 2013 ai fabbricati strumentali all'attività agricola rappresenta l'ennesima incognita per i Comuni, alle prese con la predisposizione dei bilanci preventivi.
La nuova scansione dell'imposta dettata dall'articolo 1, comma 380, lettera h), della legge 228/2012 prevede infatti che il gettito derivante dagli immobili produttivi classificati nel gruppo D sarà riservato allo Stato, ad aliquota standard dello 0,76%, maggiorabile dai Comuni fino all'1,06%.
Anche i fabbricati rurali strumentali accatastati in categoria D10 costituiscono indubbiamente immobili produttivi, in relazione ai quali l'articolo 13, comma 8 del Dl 201/2011 (non abrogato) continua tuttavia a prevedere, come nello scorso anno, l'applicazione di una aliquota dello 0,2%, riducibile allo 0,1% da parte del Comune.
Non essendo stato previsto che i possessori di questi immobili possano versare l'imposta sulla base dell'aliquota agevolata a favore dello Stato, il gettito dei fabbricati rurali rimarrà di competenza dell'ente locale; tanto più che i rurali strumentali non sono necessariamente accatastati in D10, ma possono rientrare in categoria ordinaria (C6 o C2 destinato al ricovero di mezzi o attrezzature agricole, ma anche D1 o D7 destinati allo svolgimento di attività di trasformazione di prodotti agricoli), dal momento che -ai sensi del Dm Finanze del 26.07.2012 e della Circolare 2/2012 dell'agenzia del Territorio- il riconoscimento dei requisiti di ruralità è legato non più all'attribuzione della categoria A6 e D10, ma all'inserimento di apposita annotazione in visura, a prescindere dalla categoria catastale. Siccome questi immobili devono essere assoggettati a un trattamento fiscale unitario, è evidente che non tutti i fabbricati produttivi di categoria D potranno essere chiamati a versare l'imposta allo Stato, in quanto, in presenza di un fabbricato iscritto in D1, D7 o D8, ma strumentale all'attività agricola, con annotazione riportata in visura, il gettito rimarrà di competenza del Comune e l'aliquota non potrà che rimanere quella ridotta.
Al contrario, rimarrà di competenza esclusiva dello Stato il gettito di un immobile di categoria D che, pur essendo strumentale all'attività agricola, sia privo della relativa annotazione catastale; che viene quindi ad assumere valore costitutivo non soltanto per la determinazione dell'aliquota applicabile (dallo 0,1% all'1,06%, con un aumento di oltre dieci volte) ma anche per l'individuazione del soggetto a cui l'imposta dovrà essere versata. Il tutto tenendo ferma la possibilità per lo Stato di variare (articolo 1, comma 380, lettera i) della legge 228/2012) non solo l'aliquota applicabile, ma anche la stessa individuazione dei fabbricati di categoria D che dovranno versare l'imposta allo Stato, per garantire l'esatta compensazione tra la nuova riserva statale e la quota erariale 2012 ora devoluta ai Comuni.
Poiché il differenziale di gettito che lo Stato si dovrà assicurare dall'imposta del 2013 resta ancora da definire in modo preciso, il legislatore ha infatti previsto che tali dati potranno essere modificati a seguito della verifica del gettito 2012 entro il 31.03.2013.
Solo una volta accertati questi dati sarà possibile individuare il gettito 2013 dei singoli Comuni e la quota di imposta che ogni Ente dovrà destinare a finanziare il nuovo Fondo di solidarietà comunale, all'interno di un quadro normativo che evidenzia una situazione assolutamente in divenire, in cui, allo stato attuale, appare impossibile stabilire in modo preciso quali saranno gli esatti confini della quota di imposta che lo Stato si riserverà nel 2013 in relazione ai fabbricati di categoria D produttivi, coinvolgendo in questa incertezza anche le modalità applicative dell'imposta ai fabbricati strumentali (articolo Il Sole 24 Ore dell'11.03.2013 - tratto da www.corteconti.it).

GIURISPRUDENZA

CONSIGLIERI COMUNALI - PUBBLICO IMPIEGO: L'induzione guadagna terreno. Le «minacce» del geometra del Comune punite per concussione.
Cassazione. Disposizione applicabile al vicesindaco che chiede tangenti per la campagna elettorale.
Il geometra del Comune tresca con un avvocato per spingere una società a versare una tangente per condurre a termine una pratica urbanistica? Viene condannato per concussione. Il vicesindaco chiede un contributo alla propria campagne elettorale per spingere la medesima pratica? Se la cava con il più bando reato di induzione. Sempre nel segno della piena continuità normativa tra vecchia e nuova disciplina del Codice penale. Comincia a stratificarsi una giurisprudenza sull'applicazione della (tanto invocata e assai criticata) legge 190 del 2012 sul contrasto alla corruzione.
La Corte di Cassazione, con la sentenza 15.03.2013 n. 12373 della VI Sez. penale, ha affrontato una vicenda a suo modo "classica" con un'impresa messa alle strette e "costretta" a pagare mazzette ai rappresentanti di un Comune del Nord-Est per condurre in porto una pratica urbanistica. Insomma, lavori se paghi.
Ma diverso è stato, nel giudizio della Cassazione, il grado di responsabilità dei funzionari pubblici (il vicesindaco era anche assessore). I giudici, infatti, prendono in esame le diverse condotte alla luce del mutato quadro normativo che, trattandosi di successione di leggi penali nel tempo, impone l'applicazione della legge più favorevole all'imputato.
Così il geometra, responsabile dell'ufficio edilizia e urbanistica, viene sanzionato per avere commesso il più grave reato, concussione, previsto dall'articolo 317 del Codice penale. La pressione messa in atto dal funzionario per sbloccare una pratica che di fatto era ferma da tempo presso il Comune era stata tale da concretizzarsi in minacce di «guerra totale» nel caso la tangente non fosse stata pagata. Tanto è vero che il progetto urbanistico cui teneva l'impresa si sbloccò solo quando fu chiara la volontà di pagare. Non può certo parlarsi allora di una «blanda induzione» come invece avrebbe preferito la difesa dell'imputato, condannato peraltro in appello.
Diversa, invece, la valutazione dei giudici per quanto riguarda la condotta del vicesindaco-assessore. Quest'ultimo, infatti, si mosse con maggiore blandizie. Esercitò, cioè, «una forma di pressione più blanda e, comunque, tale da lasciare al destinatario della pretesa un margine di scelta, avuto riguardo anche ai contesti e alla causale della richiesta stessa, giustificata nella specie con il finanziamento e il buon esito della campagna elettorale, campagna che ove non si fosse conclusa con la rielezione del richiedente X, avrebbe potuto determinare il ritardo o la non approvazione della pratica».
Per questo al vicesindaco va applicata la fattispecie più favorevole dell'articolo 319-quater e la sua posizione rinviata alla Corte d'appello per una nuova valutazione.
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LA SENTENZA
Va infatti in proposito tenuto conto, sotto il profilo del diritto intertemporale, della ormai ribadita «continuità normativa» (...). Conclusione da ribadirsi nonostante la circostanza che la nuova fattispecie di induzione indebita si configuri oggi come «reato a concorso necessario», tenuto conto che tale struttura, necessariamente plurisoggettiva, era caratteristica anche della vecchia fattispecie di concussione, a prescindere dalla circostanza che uno dei partecipi necessari, il privato autore del pagamento o della promessa, non fosse punibile sino alla riforma, e sia divenuto oggi punibile, limitatamente all'ipotesi di cui all'articolo 319-quater del Codice penale - Corte di Cassazione, Sez. VI penale, sentenza 15.03.2013 n. 12373 (articolo Il Sole 24 Ore del 16.03.2013).

COMPETENZE PROGETTUALI: Va affermata l’illegittimità del titolo edilizio formatosi, per effetto della DIA presentata, che ha permesso la nuova edificazione di 5 villette a schiera, nella sola parte che ne ha affidato la progettazione a professionista geometra.
Dalla esegesi sistematica del R.D. 11.02.1929 n. 274, del R.D. 16.11.1939 n. 2229, della L. 02.03.1949 n. 144 e della L. 05.11.1971 n. 1086, è desumibile che non tutte le opere edilizie con impiego di cemento armato sono precluse alla progettazione dei geometri, ma solo quelle in cui, in relazione alla loro destinazione, il predetto impiego possa comportare pericolo per l'incolumità delle persone, il che tendenzialmente avviene per le costruzioni destinate a civile abitazione e progettate su più piani, ……. con struttura portante in cemento armato, comunque destinata all'abitazione delle persone, intervento che deve ritenersi riservato ai tecnici laureati (ingegneri ed architetti).
Nel merito, tra i motivi di ricorso proposti e per i quali la ricorrente sostiene l’illegittimità del mancato esercizio dei poteri repressivi della DIA, il Collegio ritiene, in ordine procedimentale, di dover dare la priorità alla censura (rubricata al n. 7 del ricorso) che, in base alle disposizioni ivi invocate, evidenzia la redazione del progetto da parte di un tecnico, quale il geometra, non abilitato a redigerlo; la doglianza è fondata.
Al riguardo la giurisprudenza di questo Consiglio ha da tempo affermato, con orientamento dal quale non sussistono ragioni per discostarsi, che “Dalla esegesi sistematica del R.D. 11.02.1929 n. 274, del R.D. 16.11.1939 n. 2229, della L. 02.03.1949 n. 144 e della L. 05.11.1971 n. 1086, è desumibile che non tutte le opere edilizie con impiego di cemento armato sono precluse alla progettazione dei geometri, ma solo quelle in cui, in relazione alla loro destinazione, il predetto impiego possa comportare pericolo per l'incolumità delle persone, il che tendenzialmente avviene per le costruzioni destinate a civile abitazione e progettate su più piani, ……. con struttura portante in cemento armato, comunque destinata all'abitazione delle persone, intervento che deve ritenersi riservato ai tecnici laureati (ingegneri ed architetti)” (v., fra le altre, Cons. di Stato, sez. V, n. 25/1999).
Pertanto, avendo riguardo al criterio basilare cui fare riferimento e costituito (come riconosce lo stesso Comune) dalla valutazione di struttura e modalità costruttive di un edificio di più piani, non possono essere condivise le argomentazioni dell’amministrazione secondo le quali l’intervento edilizio (ndr: di nuova edificazione costituito dalle cinque villette a schiera) sarebbe di assai modesta dimensione e rientrerebbe quindi nella competenza professionale del geometra.
...
Va in conclusione affermata l’illegittimità del titolo edilizio formatosi per effetto della DIA n. 18/2005, sulla particella n. 216, e che ha permesso la nuova edificazione di 5 villette a schiera, nella sola parte che ne ha affidato la progettazione a professionista geometra (Consiglio di Stato, Sez. IV, sentenza 14.03.2013 n. 1526 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

APPALTI: E' perentorio anche il termine di cui al comma 2 dell’art. 48 del d.lgs. nr. 163 del 2006, oltre che quello del comma 1, come peraltro confermato anche dalla più recente introduzione nella norma del comma 1-bis il quale, richiamando solo in parte il precedente comma 1, conferma a contrario che il successivo richiamo contenuto nel comma 2 deve intendersi integrale, con conseguente identità di “regime” anche quanto al termine per la produzione comprovante il possesso dei requisiti dichiarati.
Ritenuto che l’ordinanza appellata appare meritevole di conferma, tenuto conto che il più recente indirizzo giurisprudenziale –che questo Collegio condivide– è nel senso della perentorietà anche del termine di cui al comma 2 dell’art. 48 del d.lgs. nr. 163 del 2006, oltre che di quello del comma 1 (cfr. Cons. Stato, sez. VI, 08.03.2012, nr. 1321), come peraltro confermato anche dalla più recente introduzione nella norma del comma 1-bis il quale, richiamando solo in parte il precedente comma 1, conferma a contrario che il successivo richiamo contenuto nel comma 2 deve intendersi integrale, con conseguente identità di “regime” anche quanto al termine per la produzione comprovante il possesso dei requisiti dichiarati (Consiglio di Stato, Sez. IV, ordinanza 13.03.2013 n. 848 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

EDILIZIA PRIVATA: Ai fini dell’applicabilità della disciplina in materia di “pareti finestrate” di cui all’art. 9 del d.m. 02.04.1968, nr. 1444, ed a tutti i regolamenti edilizi locali che a questo si richiamano, è indifferente che le aperture preesistenti rientrino nella nozione civilistica di “luci” o in quella di “vedute” (ciò in considerazione della ratio di dette regole, che va ricondotta a esigenze igienico-sanitarie e non di tutela di diritti di vicinato).
Ritenuto che detti approfondimenti, al contrario, si impongono ai fini della definizione del giudizio nel merito, tenuto conto anche della circostanza che la Sezione –contrariamente all’assunto di fondo espresso nella sentenza impugnata– reputa che, ai fini dell’applicabilità della disciplina in materia di “pareti finestrate” di cui all’art. 9 del d.m. 02.04.1968, nr. 1444, ed a tutti i regolamenti edilizi locali che a questo si richiamano, è indifferente che le aperture preesistenti rientrino nella nozione civilistica di “luci” o in quella di “vedute” (ciò in considerazione della ratio di dette regole, che va ricondotta a esigenze igienico-sanitarie e non di tutela di diritti di vicinato) (Consiglio di Stato, Sez. IV, ordinanza 13.03.2013 n. 844 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

PATRIMONIO: Costituisce principio ormai pacifico quello per cui anche per i cc.dd. contratti attivi (mediante cui la p.a. si procura entrate, come vendita e locazione) sussiste un obbligo di rispetto dei principi di trasparenza e di imparzialità.
Per ciò che concerne in particolare l’alienazione degli immobili di proprietà pubblica, tali principi appaiono invero ancor più radicati alla luce della risalenza della relativa disciplina, a mente della quale la vendita deve avvenire secondo modalità tali da garantire gli interessi pubblici con la massima trasparenza ed imparzialità nella scelta del contraente, esclusivamente attraverso le seguenti procedure: pubblici incanti o asta pubblica (sulla base del valore di stima, previe pubblicazioni, affissioni ed inserzioni da ordinarsi dall'Amministrazione demaniale in conformità del regolamento di esecuzione).
In via del tutto eccezionale, qualora gli incanti siano andati deserti e l'Amministrazione lo ritenga conveniente, gli immobili possono essere venduti, purché non siano variati se non a tutto vantaggio dell'Ente, il prezzo e le condizioni di vendita, mediante le modalità di gara della licitazione privata o della trattativa privata. La vendita è poi deliberata a favore di colui che abbia fatto la maggiore offerta in aumento rispetto alla base d'asta nel bando di gara stabilita.
... per l'annullamento della deliberazione Consiglio Comunale n. 44/2011 nella parte in cui delibera la vendita mediante trattativa privata dell'area individuata al CT Foglio n. 310, mappale n. 214 di proprietà del Comune di Milano.
...
In linea di diritto costituisce principio ormai pacifico quello per cui anche per i cc.dd. contratti attivi (mediante cui la p.a. si procura entrate, come vendita e locazione) sussiste un obbligo di rispetto dei principi di trasparenza e di imparzialità.
Per ciò che concerne in particolare l’alienazione degli immobili di proprietà pubblica, tali principi appaiono invero ancor più radicati alla luce della risalenza della relativa disciplina, a mente della quale la vendita deve avvenire secondo modalità tali da garantire gli interessi pubblici con la massima trasparenza ed imparzialità nella scelta del contraente, esclusivamente attraverso le seguenti procedure: pubblici incanti o asta pubblica (sulla base del valore di stima, previe pubblicazioni, affissioni ed inserzioni da ordinarsi dall'Amministrazione demaniale in conformità del regolamento di esecuzione). In via del tutto eccezionale, qualora gli incanti siano andati deserti e l'Amministrazione lo ritenga conveniente, gli immobili possono essere venduti, purché non siano variati se non a tutto vantaggio dell'Ente, il prezzo e le condizioni di vendita, mediante le modalità di gara della licitazione privata o della trattativa privata. La vendita è poi deliberata a favore di colui che abbia fatto la maggiore offerta in aumento rispetto alla base d'asta nel bando di gara stabilita.
Questo è quanto prevede la Legge n. 783 del 1908 ed il successivo regolamento di esecuzione R.D. n. 454 del 1908.
L'articolo 12, comma 2, della legge 15.05.1997 numero 127 ha invero disposto che "I comuni e le province possono procedere alle alienazioni del proprio patrimonio immobiliare anche in deroga alle norme di cui alla legge 24.12.1908, n. 783, e successive modificazioni, ed al regolamento approvato con regio decreto 17.06.1909, n. 454, e successive modificazioni, nonché alle norme sulla contabilità generale degli enti locali, fermi restando i princìpi generali dell'ordinamento giuridico-contabile. A tal fine sono assicurati criteri di trasparenza e adeguate forme di pubblicità per acquisire e valutare concorrenti proposte di acquisto, da definire con regolamento dell'ente interessato".
A tal fine è quindi fatto obbligo alle amministrazioni, secondo la condivisa opinione giurisprudenziale (cfr. ad es. Tar Catania n. 419/2009) di assicurare idonei criteri di trasparenza ed adeguate forme di pubblicità per acquisire e valutare concorrenti proposte di acquisto, la cui determinazione non può essere rimessa al libero arbitrio, ma ad una normazione contenuta nel dedicato regolamento adottato dall'ente interessato.
Nel caso di specie, per un verso è mancata del tutto la predisposizione di tali adeguate forme di pubblicità, avendo la p.a. proceduto direttamente a disporre la trattativa privata diretta, peraltro immotivatamente ed illogicamente nel contesto di una delibera avente diverso e più ampio oggetto. Per un altro verso, la delibera si è altresì posta in diretta violazione della disciplina regolamentare che lo stesso comune resistente si è conseguentemente dato nel 1998.
A quest’ultimo riguardo, mentre la delibera non ha speso una parola di motivazione in ordine alla verifica della sussistenza di tali eccezionali presupposti per ricorrere alla trattativa privata diretta (e le difese giudiziali sul punto non sono ammissibili a fronte del consolidato principio che vieta l’integrazione in giudizio della motivazione), nel caso de quo gli stessi neppure risultano sussistere.

Sul punto, l’unico possibile specifico riferimento, ricavabile dalla lettera c) dell’art. 8 del regolamento in merito all’interclusione, risulta non indicato in delibera e smentito dalle produzioni delle parti, atteso che l’interclusione stessa eventualmente riguarda tre diversi immobili confinanti, tutti possibili interessati. Né del pari è invocabile l’ipotesi residuale del terzo comma: sia per generalità della stesso, che conseguentemente deve essere restrittivamente inteso quale deroga ed eccezione ad un principio; sia per mancata indicazione di ragioni tali da integrare le necessarie circostanze speciali. A quest’ultimo proposito, la delibera richiama: l’appartenenza storica ad un immobile già dismesso, in gran parte smentita dalla situazione di fatto emersa con la pluralità di immobili e proprietà confinanti, oltre che per la diversità soggettiva rispetto all’invocato fondo immobiliare; i tempi ed i costi di una gara che non sarebbero convenienti per l’amministrazione, secondo una valutazione invero illogica e collidente, prima facie, con la ratio sottesa ai principi concernenti l’obbligo di una procedura trasparente ed aperta, che è (anche, oltre alla tutela degli interessi collettivi della trasparenza e della par condicio) quella (egoistica per la p.a.) di ottenere il miglior prezzo possibile.
Alla luce delle considerazioni svolte, il ricorso va accolto con conseguente annullamento degli atti impugnati (TAR Lombardia-Milano, Sez. IV, sentenza 13.03.2013 n. 677 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

APPALTI: Pur trattandosi di soggetto con struttura ed identità autonoma rispetto a quella delle cooperative consorziate, il possesso dei requisiti generali e morali ex art. 38 codice appalti deve essere verificato non solo in capo al consorzio, ma anche alle consorziate, dovendosi ritenere cumulabili in capo al consorzio i soli requisiti di idoneità tecnica e finanziaria ai sensi dell’art. 35 codice appalti.
La diversa opzione ermeneutica condurrebbe invero a conseguenze paradossali in quanto le stringenti garanzie di moralità professionale richieste inderogabilmente ai singoli imprenditori potrebbero essere eluse da cooperative che, attraverso la costituzione di un consorzio con autonoma identità, riuscirebbero di fatto ad eseguire lavori e servizi per le pubbliche amministrazioni alle cui gare non sarebbero state singolarmente ammesse.
Nel senso qui seguito è la giurisprudenza secondo cui, mentre i requisiti di idoneità tecnica e finanziaria devono essere riferiti al consorzio (come previsto dall’art. 35 codice appalti), i requisiti generali di partecipazione alla procedura di affidamento previsti dall’art. 38 codice citato devono essere posseduti dalle singole imprese consorziate; se, infatti, in caso di consorzi, tali requisiti andassero accertati solo in capo al consorzio e non anche in capo ai consorziati che eseguono le prestazioni, il consorzio potrebbe agevolmente diventare uno schermo di copertura consentendo la partecipazione di consorziati privi dei necessari requisiti; per gli operatori che non hanno i requisiti dell’art. 38 (si pensi al caso di soggetti con condanne penali per gravi reati incidenti sulla moralità professionale) basterebbe, anziché concorrere direttamente andando incontro a sicura esclusione, aderire a un consorzio da utilizzare come copertura.
Ritiene, infatti, il Collegio di condividere le argomentazioni espresse sul punto dall’Adunanza plenaria del Consiglio di Stato n. 8/2012.
La predetta decisione, che ha affrontato un caso analogo a quello per cui è causa, in quanto riguardante un consorzio fra società cooperative di produzione e lavoro, ha affermato che ammettere la sostituzione successiva della consorziata, in caso di esito negativo della verifica sul possesso dei requisiti generali, significherebbe, di fatto, rendere vano il controllo preventivo ex art. 38 del d.lgs. n. 163 del 2006 in capo alla ditta originariamente indicata nella domanda di partecipazione.
Ai sensi dell’art. 37, comma 7, del codice dei contratti pubblici, in effetti, i consorzi di cui all'articolo 34, comma 1, lettera b) (consorzi fra società cooperative di produzione e lavoro, e consorzi tra imprese artigiane), sono tenuti ad indicare, in sede di offerta, per quali consorziati il consorzio concorra.
In applicazione di tale disposizione, la lex specialis di gara aveva richiesto al sodalizio di indicare preventivamente la ditta incaricata per l’esecuzione dell’appalto, onde consentire la verifica dei requisiti di ordine generale; il consorzio, di conseguenza, aveva fatto presentare a Baviera Costruzioni, una delle due società indicate per l’affidamento dei lavori, un’autodichiarazione attestante la sua regolarità contributiva.
Tale autodichiarazione, peraltro, in sede di verifica dei requisiti, è risultata falsa (elemento di fatto non contestato dalla ricorrente), di modo che il consorzio si è visto costretto a sostituire la ditta non in regola con un’altra.
Sostiene la ricorrente che il consorzio non avrebbe responsabilità in ordine alle eventuali dichiarazioni mendaci o erronee rilasciate dai propri soci, essendo un soggetto giuridico distinto ed autonomo rispetto alle singole imprese che lo compongono.
A questo riguardo appare sufficiente richiamare quanto espresso, in senso contrario, dalla decisione dell’Adunanza Plenaria su citata: “Pur trattandosi di soggetto con struttura ed identità autonoma rispetto a quella delle cooperative consorziate, il possesso dei requisiti generali e morali ex art. 38 codice appalti deve essere verificato non solo in capo al consorzio, ma anche alle consorziate, dovendosi ritenere cumulabili in capo al consorzio i soli requisiti di idoneità tecnica e finanziaria ai sensi dell’art. 35 codice appalti.
La diversa opzione ermeneutica condurrebbe invero a conseguenze paradossali in quanto le stringenti garanzie di moralità professionale richieste inderogabilmente ai singoli imprenditori potrebbero essere eluse da cooperative che, attraverso la costituzione di un consorzio con autonoma identità, riuscirebbero di fatto ad eseguire lavori e servizi per le pubbliche amministrazioni alle cui gare non sarebbero state singolarmente ammesse.
Nel senso qui seguito è la giurisprudenza secondo cui, mentre i requisiti di idoneità tecnica e finanziaria devono essere riferiti al consorzio (come previsto dall’art. 35 codice appalti), i requisiti generali di partecipazione alla procedura di affidamento previsti dall’art. 38 codice citato devono essere posseduti dalle singole imprese consorziate; se, infatti, in caso di consorzi, tali requisiti andassero accertati solo in capo al consorzio e non anche in capo ai consorziati che eseguono le prestazioni, il consorzio potrebbe agevolmente diventare uno schermo di copertura consentendo la partecipazione di consorziati privi dei necessari requisiti; per gli operatori che non hanno i requisiti dell’art. 38 (si pensi al caso di soggetti con condanne penali per gravi reati incidenti sulla moralità professionale) basterebbe, anziché concorrere direttamente andando incontro a sicura esclusione, aderire a un consorzio da utilizzare come copertura [Cons. St., sez. V, 15.06.2010, n. 3759; Id., sez. IV, 27.06.2007, n. 3765; Id., sez. V, 05.09.2005, n. 4477; Id., sez. V, 30.01.2002, n. 507]”.
Ne consegue che il consorzio è stato legittimamente escluso dalla procedura, in quanto, da un lato, una delle imprese consorziate espressamente indicate per l’affidamento dell’appalto non possedeva i prescritti requisiti generali di partecipazione alla gara, dall’altro, tale impresa aveva presentato una dichiarazione sostitutiva falsa.
Né la legittimità del provvedimento impugnato può essere inficiata dalla circostanza della mancata comunicazione dell’avvio del procedimento alle imprese consorziate o dal mancato rispetto dei trenta giorni per la conclusione del procedimento di esclusione (TAR Lombardia-Milano, Sez. I, sentenza 13.03.2013 n. 674 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

AMBIENTE-ECOLOGIA: L'ordine di rimozione dei rifiuti intimato dal Sindaco ai sensi dell’art. 14 del D.Lgs. 22/1997 può essere adottato esclusivamente in base agli accertamenti effettuati, in contraddittorio con i soggetti interessati, dai soggetti preposti al controllo, e, rispetto a tale contraddittorio, la comunicazione dell'avvio del procedimento si configura come un adempimento imprescindibile.
In conformità con la prevalente giurisprudenza amministrativa, da cui il Collegio non ha motivo di discostarsi, deve ritenersi che l'ordine di rimozione dei rifiuti intimato dal Sindaco ai sensi dell’art. 14 del D.Lgs. 22/1997 possa essere adottato esclusivamente in base agli accertamenti effettuati, in contraddittorio con i soggetti interessati, dai soggetti preposti al controllo, e che, rispetto a tale contraddittorio, la comunicazione dell'avvio del procedimento si configura come un adempimento imprescindibile (Cons. Stato, Sez. V, Sent. n. 4061 del 25.08.2008; TAR Parma, sez. I, 12.07.2011 n. 255) (TAR Lombardia-Milano, Sez. I, sentenza 13.03.2013 n. 670 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

APPALTI: Sulle conseguenze derivanti dalla mancata allegazione del documento di identità alla dichiarazione sostitutiva sui requisiti generali prescritti dall'art. 38 del d.lgs. n. 163/2006.
L'allegazione della copia fotostatica del documento del sottoscrittore della dichiarazione sostitutiva, prescritta dal c. 3 dell'art. 38 d.P.R. n. 445 del 2000, è adempimento inderogabile, atto a conferire, in considerazione della sua introduzione come forma di semplificazione, legale autenticità alla sottoscrizione apposta in calce alla dichiarazione e giuridica esistenza ed efficacia all'autocertificazione.
Si tratta di un elemento integrante della fattispecie normativa, teso a stabilire, data l'unità della fotocopia sostitutiva del documento di identità e della dichiarazione sostitutiva, un collegamento tra la dichiarazione ed il documento ed a comprovare, oltre alle generalità del dichiarante, l'imputabilità soggettiva della dichiarazione al soggetto che la presta.
L'assenza della copia fotostatica del documento di identità alla dichiarazione sostitutiva sui requisiti generali prescritti dall'art. 38 del codice dei contratti pubblici (d.lgs. n. 163/2006) non determina, pertanto, una mera incompletezza del documento, idonea a far scattare il potere di soccorso della stazione appaltante tramite la richiesta di chiarimenti sul suo contenuto ex art. 46 d.lgs. n. 163/2006, ma la sua giuridica inesistenza con la conseguenza che, in ossequio al principio della par condicio e della parità di trattamento tra le imprese partecipanti, l'impresa deve essere esclusa per mancanza della prescritta dichiarazione (TAR Sardegna, Sez. I, sentenza 13.03.2013 n. 223 - link a www.dirittodeiservizipubblici.it).

EDILIZIA PRIVATA: Le impugnazioni degli atti con i quali si approva un PAI, rientrano nella giurisdizione del Tribunale superiore delle acque, ovvero del giudice speciale che, ai sensi dell'art. 143, comma I, lettera a), del R.D. 11.12.1933 n. 1775, conosce dei "ricorsi per incompetenza, per eccesso di potere e per violazione di legge avverso i provvedimenti definitivi presi dall'amministrazione in materia di acque pubbliche”.
Tali provvedimenti comprendono infatti tutti quelli che comunque incidano in modo significativo sul regime di tali acque, anche se emanati nell’esercizio di poteri finalizzati alla tutela di differenti interessi, e quindi a maggior ragione quelli direttamente funzionali alla gestione delle acque pubbliche stesse, come quello per cui è causa.
Così come ritenuto da recente e costante giurisprudenza, infatti, le impugnazioni degli atti con i quali si approva un PAI, rientrano nella giurisdizione del Tribunale superiore delle acque, ovvero del giudice speciale che, ai sensi dell'art. 143, comma I, lettera a), del R.D. 11.12.1933 n.  1775, conosce dei "ricorsi per incompetenza, per eccesso di potere e per violazione di legge avverso i provvedimenti definitivi presi dall'amministrazione in materia di acque pubbliche”.
Tali provvedimenti comprendono infatti tutti quelli che comunque incidano in modo significativo sul regime di tali acque, anche se emanati nell’esercizio di poteri finalizzati alla tutela di differenti interessi, e quindi a maggior ragione quelli direttamente funzionali alla gestione delle acque pubbliche stesse, come quello per cui è causa: così da ultimo TAR Sicilia Palermo, sez. I, 02.02.2012 n. 266 e TAR Abruzzo L’Aquila, sez. I, 23.01.2009 n. 44, ove ampia citazione di ulteriori precedenti, entrambe non impugnate e passate in giudicato.
Deve solo precisarsi che non rileva in contrario l’apparentemente difforme decisione di questa Sezione 10.04.2012 n. 284, la quale ha pronunciato nel merito in un caso consimile, trattandosi di decisione la quale, in ragione del chiaro ed evidente esito che si prospettava per le domande di merito, ha deciso direttamente sulle stesse, senza pertanto formare giudicato implicito sulla questione di giurisdizione, da nessuno prospettata nel relativo giudizio (sul principio per cui una decisione per saltum sul merito non forma giudicato, nemmeno implicito, sulla giurisdizione, si veda per tutte Cass. S.U. 09.10.2008 n. 24883) (TAR Lombardia-Brescia, Sez. I, sentenza 12.03.2013 n. 251 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

APPALTI: Sulla sussistenza degli oneri di dichiarazione di precedenti sentenze penali ex art. 38, c. 1, lett. c), del d.lgs. 163/2006, anche in capo alla società incorporante o risultante dalla fusione.
Nel caso di incorporazione o fusione societaria, sussiste in capo alla società incorporante o risultante dalla fusione l'onere di presentare la dichiarazione relativa al requisito di cui all'art. 38, c. 1, lett. c), d.lgs. n. 163/2006, anche con riferimento agli amministratori ed ai direttori tecnici che hanno operato presso la società incorporata o le società fusesi nell'ultimo triennio, ovvero che sono cessati dalla relativa carica in detto periodo (dopo il d.l. n. 70 del 2011, nell'ultimo anno).
Resta ferma la possibilità di dimostrare la c.d. dissociazione. L'art. 38, c. 2, d.lgs. n. 163/2006, sia prima che dopo l'entrata in vigore del d.l. n. 70/2011, pertanto, impone la presentazione di una dichiarazione sostitutiva completa, a pena di esclusione, anche per gli amministratori delle società che partecipano ad un procedimento di incorporazione o di fusione (CdS, Adunanza Plenaria del 07.06.2012, n. 21).
Tenuto conto della precedente incertezza giurisprudenziale, l'Adunanza Plenaria giunge alla conclusione che i concorrenti che omettono la dichiarazione possono essere esclusi dalle gare -in relazione alle dichiarazioni rese ai sensi dell'art. 38, c. 1, lett. c)- fino alla data di pubblicazione della decisione medesima (07.06.2012) solo se il bando espliciti tale onere di dichiarazione e la conseguente causa di esclusione; in caso contrario, l'esclusione può essere disposta solo ove vi sia la prova che gli amministratori per i quali è stata omessa la dichiarazione hanno pregiudizi penali.
Nelle ipotesi di fusione o di incorporazione di società, ancorché venute in essere antecedentemente all'avvio della gara, si realizza, infatti, anche se non la fattispecie di successione a titolo universale, "l'integrazione reciproca delle società partecipanti all'operazione, ossia una vicenda meramente evolutiva del medesimo soggetto, che conserva la propria identità pur in un nuovo assetto organizzativo." Ritenuta la continuità nel nuovo soggetto, perdura, per le società che proseguono sotto la nuova identità della società incorporante l'onere di rendere la dichiarazione relativa ai propri amministratori cessati.
In altri termini, la società incorporante o risultante dalla fusione, non è un soggetto "altro" e "diverso", ma semmai un soggetto composito in cui proseguono la loro esistenza le società partecipanti all'operazione di incorporazione e, per l'effetto, non si possono considerare "altrui" gli amministratori che sono amministratori di un soggetto che è parte del tutto e che conserva la sua identità originaria sotto una diversa forma giuridica. Diversamente opinando, le operazioni di fusione tra società finirebbero per prestarsi alla elusione dello scopo perseguito con la preclusione di cui all'art. 38 cit., da individuarsi sicuramente in quello di impedire anche solo la possibilità di inquinamento dei pubblici appalti, derivante dalla partecipazione alle relative procedure di soggetti di cui sia accertata la non affidabilità sul piano morale e professionale" (Consiglio di Stato, Sez. III, sentenza 08.03.2013 n. 1411 - link a www.dirittodeiservizipubblici.it).

APPALTI: Gli operatori che concorrono alle procedure di gara possono modificare la veste giuridica assunta inizialmente, quantomeno fino alla presentazione delle offerte.
Dagli articoli 37 (c. 9 e 12) e 51 del d.lgs. n. 163 del 2006, sia dalla normativa comunitaria di riferimento, emerge l'indifferenza dell'ordinamento, alla veste giuridica a mezzo della quale gli operatori concorrono alle procedure di gara ed alle eventuali modifiche della veste assunta inizialmente, quanto meno fino alla presentazione delle offerte. In particolare l'art. 37, c. 9 e 12, del codice degli appalti consente espressamente che l'operatore prequalificatosi modifichi il proprio profilo soggettivo in vista della gara, sempre che detta modifica intervenga prima della presentazione delle offerte e sempre che la stessa non risulti preordinata a sopperire ad una carenza di requisiti intervenuta medio tempore o esistente ab origine.
Pertanto, nel caso di specie, non è condivisibile la tesi prospettata dall'appellante intesa a restringere il mutamento della forma giuridica di partecipazione ai soli rti e anzi la lex specialis, ove interpretata nel senso auspicato dall'appellante principale, risulterebbe illegittima ponendo inutili limiti alle capacità concorrenziali e imprenditoriali in specie limitando la facoltà delle imprese di scegliere e utilizzare gli strumenti aggregativi più idonei (Consiglio di Stato, Sez. III, sentenza 05.03.2013 n. 1328 - link a www.dirittodeiservizipubblici.it).

EDILIZIA PRIVATA: La trasformazione di balconi, terrazze o altri sporti di un edificio in verande mediante opere cementizie o incorporazioni di strutture metalliche in parti murarie a sostegno di pareti di materiale vitreo o quant’altro contribuisca a intercludere stabilmente lo spazio per renderlo abitabile o più convenientemente utilizzabile, è attività edilizia che non rientra nel regime eccezionale dell’autorizzazione comunale, bensì in quello ordinario della concessione edilizia, non trattandosi di manutenzione straordinaria, né di opera di recupero abitativo, né di pertinenza dell’edificio, né di impianto tecnologico al suo servizio.
La giurisprudenza è consolidata nel ritenere che la trasformazione di balconi, terrazze o altri sporti di un edificio in verande mediante opere cementizie o incorporazioni di strutture metalliche in parti murarie a sostegno di pareti di materiale vitreo o quant’altro contribuisca a intercludere stabilmente lo spazio per renderlo abitabile o più convenientemente utilizzabile, è attività edilizia che non rientra nel regime eccezionale dell’autorizzazione comunale, bensì in quello ordinario della concessione edilizia, non trattandosi di manutenzione straordinaria, né di opera di recupero abitativo, né di pertinenza dell’edificio, né di impianto tecnologico al suo servizio (ex multis Cassazione, Sez. III 20.04.1983 n. 3398) (TAR Campania-Salerno, Sez. II, sentenza 05.03.2013 n. 519 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

EDILIZIA PRIVATA: Una volta proposta istanza di accertamento di conformità o domanda di condono edilizio, successivamente all’impugnazione dell’ordinanza di demolizione, quest’ultima perde definitivamente efficacia, in quanto il Comune è tenuto a rideterminarsi sull’esistenza dei presupposti per la demolizione anche nel caso in cui l’istanza venga respinta.
Per giurisprudenza consolidata, una volta proposta istanza di accertamento di conformità o domanda di condono edilizio, successivamente all’impugnazione dell’ordinanza di demolizione, quest’ultima perde definitivamente efficacia, in quanto il Comune è tenuto a rideterminarsi sull’esistenza dei presupposti per la demolizione anche nel caso in cui l’istanza venga respinta (ex multis Tar Lazio Latina 19.09.2006 n. 628; Tar Campania Salerno n. 620 del 2012) (TAR Campania-Salerno, Sez. II, sentenza 05.03.2013 n. 516 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

EDILIZIA PRIVATA: Le somme pagate a titolo di contributi per oneri di urbanizzazione relativamente ad una concessione edilizia sono ripetibili se la concessione non sia stata utilizzata.
L’obbligo di restituzione sorge nella data in cui sia intervenuta la decadenza della concessione per la mancata realizzazione delle opere di cui al progetto approvato.
Spettano gli interessi legali. Al contrario, trattandosi di un debito di valuta, indebito oggettivo, e non di valore, la rivalutazione non spetta.
Come affermato dalla giurisprudenza, le somme pagate a titolo di contributi per oneri di urbanizzazione relativamente ad una concessione edilizia sono ripetibili se la concessione non sia stata utilizzata.
L’obbligo di restituzione sorge nella data in cui sia intervenuta la decadenza della concessione per la mancata realizzazione delle opere di cui al progetto approvato (cfr. Cons. Stato sezione V 22.02.1998 n. 1145, Cons. St., sez. V, 22.02.1988, n. 105, ma vedi anche Tar Lazio II-bis 2294/2008).
Il Comune non si è costituito e, pertanto, le allegazioni di parte ricorrente non trovano smentita in merito alla mancata realizzazione dell’opera.
Quanto alla somma versata, di cui si chiede la restituzione con interessi e rivalutazioni, la ricorrente allega copie dei bonifici eseguiti a mezzo istituto bancario dai quali si evince l’esatto importo di cui chiede la restituzione.
Ciò premesso il Collegio, in accoglimento del ricorso, dichiara il diritto della ricorrente alla restituzione dei contributi concessori versati a far data dal giorno della intervenuta archiviazione del titolo edilizio per mancata realizzazione dell’opera in progetto.
Condanna, pertanto, l’amministrazione comunale al pagamento della somma di euro 4.994,00, oltre interessi legali, da calcolarsi dalla data della domanda di restituzione proposta, ovvero dal 20.01.2012, come risulta dal timbro del protocollo sulla istanza presentata al Comune e fino all’effettivo soddisfo (cfr. Tar Lazio, II-bis, 2294/2008).
Trattandosi di un debito di valuta, indebito oggettivo, e non di valore, la richiesta rivalutazione non spetta (cfr. Consiglio di Stato, sez. IV, 20.05.2011, n. 3027) (TAR Campania-Salerno, Sez. II, sentenza 05.03.2013 n. 513 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

EDILIZIA PRIVATA: La determinazione di imporre un vincolo archeologico indiretto su un'area, ai sensi dell'art. 21 l. n. 1089/1939 (trasfuso nell'art. 49 d.lgs. n. 490/1999) appartiene alle valutazioni di merito dell'azione amministrativa e non è sindacabile in sede di giudizio di legittimità, sotto il profilo della scelta di salvaguardare la zona vincolata; peraltro, l'imposizione del vincolo -quanto all'identificazione del suo contenuto e alla delimitazione della sua estensione- appartiene alla sfera di discrezionalità tecnica dell'autorità procedente ed è di per sé soggetto a sindacato "debole" dinanzi al giudice amministrativo, vale a dire è censurabile allorché la sua motivazione risulti inadeguata o presenti manifeste e macroscopiche incongruenze o illogicità, in ragione dell'elasticità e dell'indeterminatezza dei parametri tecnici delle discipline storiche ed archeologiche.
Peraltro, con riferimento all’imposizione del vincolo indiretto la giurisprudenza è solita ribadire che "La determinazione di imporre un vincolo archeologico indiretto su un'area, ai sensi dell'art. 21 l. n. 1089/1939 (trasfuso nell'art. 49 d.lgs. n. 490/1999) appartiene alle valutazioni di merito dell'azione amministrativa e non è sindacabile in sede di giudizio di legittimità, sotto il profilo della scelta di salvaguardare la zona vincolata; peraltro, l'imposizione del vincolo -quanto all'identificazione del suo contenuto e alla delimitazione della sua estensione- appartiene alla sfera di discrezionalità tecnica dell'autorità procedente ed è di per sé soggetto a sindacato "debole" dinanzi al giudice amministrativo, vale a dire è censurabile allorché la sua motivazione risulti inadeguata o presenti manifeste e macroscopiche incongruenze o illogicità, in ragione dell'elasticità e dell'indeterminatezza dei parametri tecnici delle discipline storiche ed archeologiche: TAR Puglia Lecce, sez. I, 28.04.2010, n. 1038” (così TAR Campania Napoli Sez. VIII, 29-08-2011, n. 4239) (TAR Lombardia-Brescia, Sez. II, sentenza 05.03.2013 n. 218 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

APPALTI: L'attendibilità dell’offerta presentata nell’ambito di una gara d’appalto e sospettata di anomalia deve essere valutata nella sua globalità, poiché l'art. 88, comma 7, del d.lgs. n. 163/2006 (Codice degli appalti) -quando statuisce che, all'esito del procedimento di verifica dell’anomalia dell’offerta, la stazione appaltante dichiara l'eventuale esclusione dell’offerta che risulta, "nel suo complesso", inaffidabile- va inteso nel senso che la stazione appaltante deve accertare l'affidabilità globale dell’offerta mediante un giudizio sintetico sulla serietà o meno della medesima nel suo insieme considerata.
In altre parole, “Il giudizio di congruità dell’offerta per l'aggiudicazione di un gara d'appalto si basa su una valutazione complessiva, riguardante tutte le diverse voci, nella quale il sospetto su alcune parti può essere trascurato sulla base del giudizio globale. Il giudizio positivo non deve essere giustificato sulla base della minuta disamina espressa di tutte le componenti dell’offerta, di conseguenza, chi contesta la legittimità dell'aggiudicazione ha l'onere di individuare specifici punti che dimostrano l’anomalia dell’offerta dimostrando anche, nel corso del contraddittorio processuale, il loro rilievo nella sua logica complessiva".
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Se si dovesse ritenere che l’esame, nel merito, della congruità dell’offerta dovesse avvenire solo alla luce di quanto esposto nell’offerta, considerando come un’inammissibile modifica dell’offerta ogni successivo chiarimento od integrazione, la valutazione dell’anomalia sarebbe assolutamente priva di significato.
Pur dovendosi, dunque, ritenere immodificabile l’offerta, deve altresì ammettersi la possibilità di integrare le varie voci di spesa, chiarendo il metodo di calcolo e l’esatta imputazione. Le giustificazioni debbono, dunque, ritenersi modificabili.
Come già affermato in sede cautelare, <<per costante ed uniforme giurisprudenza, l'attendibilità dell’offerta presentata nell’ambito di una gara d’appalto e sospettata di anomalia deve essere valutata nella sua globalità, poiché l'art. 88, comma 7, del d.lgs. n. 163/2006 (Codice degli appalti) -quando statuisce che, all'esito del procedimento di verifica dell’anomalia dell’offerta, la stazione appaltante dichiara l'eventuale esclusione dell’offerta che risulta, "nel suo complesso", inaffidabile- va inteso nel senso che la stazione appaltante deve accertare l'affidabilità globale dell’offerta mediante un giudizio sintetico sulla serietà o meno della medesima nel suo insieme considerata (in tal senso, da ultimo, TAR Lombardia Milano Sez. I, 13.09.2012, n. 2318). In altre parole, “Il giudizio di congruità dell’offerta per l'aggiudicazione di un gara d'appalto si basa su una valutazione complessiva, riguardante tutte le diverse voci, nella quale il sospetto su alcune parti può essere trascurato sulla base del giudizio globale. Il giudizio positivo non deve essere giustificato sulla base della minuta disamina espressa di tutte le componenti dell’offerta, di conseguenza, chi contesta la legittimità dell'aggiudicazione ha l'onere di individuare specifici punti che dimostrano l’anomalia dell’offerta dimostrando anche, nel corso del contraddittorio processuale, il loro rilievo nella sua logica complessiva” (Cons. Stato Sez. V, 27.08.2012, n. 4600)>>.
Tale esame, complessivo e globale, risulta essere stato positivamente superato, in sede di valutazione dell’anomalia, dall’offerta della Servizi comunali s.p.a., la cui congruità risulta essere sostenuta da elementi che, unitariamente considerati, sono sufficienti ad escludere un giudizio affetto da profili di illogicità ed incongruità che consentirebbero il sindacato “debole” del giudice amministrativo.
Appare, comunque, condivisibile la tesi dell’Amministrazione secondo cui, se si dovesse ritenere che l’esame, nel merito, della congruità dell’offerta dovesse avvenire solo alla luce di quanto esposto nell’offerta, considerando come un’inammissibile modifica dell’offerta ogni successivo chiarimento od integrazione, come vorrebbe la ricorrente, la valutazione dell’anomalia sarebbe assolutamente priva di significato. Pur dovendosi, dunque, ritenere immodificabile l’offerta, deve altresì ammettersi la possibilità di integrare le varie voci di spesa, chiarendo il metodo di calcolo e l’esatta imputazione. Le giustificazioni debbono, dunque, ritenersi modificabili (Cons. Stato, V, 20.05.2012, n. 875) (TAR Lombardia-Brescia, Sez. II, sentenza 05.03.2013 n. 216 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

APPALTI FORNITURE E SERVIZI: La proroga è un istituto adoperato dalle amministrazioni per il tempo strettamente necessario a completare procedure di gara già indette (o ad avviarle ed ultimarle ex novo), ed il semestre può ritenersi la soglia massima ragionevolmente accettabile, potendo garantire contro eventuali imprevisti nell’espletamento della selezione.
Anche il dato normativo di riferimento (art. 23, comma 2, della L. 62/2005) conforta tale linea interpretativa.
In linea generale la proroga è un istituto adoperato dalle amministrazioni per il tempo strettamente necessario a completare procedure di gara già indette (o ad avviarle ed ultimarle ex novo), ed il semestre può ritenersi la soglia massima ragionevolmente accettabile, potendo garantire contro eventuali imprevisti nell’espletamento della selezione (cfr. sentenze Sezione 11/03/2011 n. 419; 24/06/2011 n. 939 confermata in appello da Consiglio di Stato, sez. V – 21/06/2012 n. 3668).
Anche il dato normativo di riferimento (art. 23, comma 2, della L. 62/2005) conforta tale linea interpretativa (TAR Lombardia-Brescia, Sez. II, sentenza 05.03.2013 n. 214 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

APPALTI: Secondo il consolidato orientamento giurisprudenziale in materia di jus poenitendi dell’amministrazione, dopo l’avvio della procedura di scelta del contraente la stessa mantiene il potere di revoca per documentate e motivate esigenze di interesse pubblico, anche consistenti in un diverso apprezzamento dei medesimi presupposti già considerati, in ragione delle quali sia evidente l’inopportunità o comunque l’inutilità della prosecuzione della gara stessa: è sufficiente al riguardo che non risulti illogica né illegittima per manifesta abnormità o travisamento dei presupposti di fatto la decisione di perseguire una strada diversa.
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Il divieto rigoroso di rinegoziazione delle offerte economiche è pacifico in giurisprudenza e non può essere messo in discussione con considerazioni che si diffondano sulla misura ridotta dello sconto praticato posteriormente allo svolgimento della selezione.
In quest’ottica può essere richiamato il consolidato orientamento giurisprudenziale in materia di jus poenitendi dell’amministrazione che –dopo l’avvio della procedura di scelta del contraente– mantiene il potere di revoca per documentate e motivate esigenze di interesse pubblico, anche consistenti in un diverso apprezzamento dei medesimi presupposti già considerati, in ragione delle quali sia evidente l’inopportunità o comunque l’inutilità della prosecuzione della gara stessa: è sufficiente al riguardo che non risulti illogica né illegittima per manifesta abnormità o travisamento dei presupposti di fatto la decisione di perseguire una strada diversa (cfr. Consiglio di Stato, sez. VI – 05/09/2011 n. 5002; TAR Puglia Lecce, sez. III – 25/01/2012 n. 139).
Ebbene, nel caso all’esame ragioni di opportunità (ossia il reperimento di offerte più economiche) hanno indotto l’Azienda Ospedaliera a non privilegiare l’opzione dell’affidamento alla seconda classificata (divenuta poi prima ed unica nella gara): a questo punto deve essere sciolto l’interrogativo circa la sostenibilità, la coerenza e la ragionevolezza di tale condotta.
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Anzitutto il divieto rigoroso di rinegoziazione delle offerte economiche –richiamato nell’atto impugnato– è pacifico in giurisprudenza (cfr. TAR Lazio Roma, sez. III-quater – 24/07/2012 n. 6868), e non può essere messo in discussione con considerazioni che si diffondano sulla misura ridotta dello sconto praticato posteriormente allo svolgimento della selezione (TAR Lombardia-Brescia, Sez. II, sentenza 05.03.2013 n. 214 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

CONSIGLIERI COMUNALI: Sull'istanza di accesso di un consigliere comunale ai documenti amministrativi costituiti da fatture e distinte dettagliate delle entrate e delle uscite riguardanti il rendiconto di un progetto posto in essere da una società partecipata dall'ente locale.
In base all'art. 43 del T.U.E.L. il diritto di accesso ai documenti amministrativi e alle informazioni necessarie per valutare la correttezza e l'efficacia dell'operato dell'amministrazione comunale è riconosciuto a favore dei consiglieri comunali in funzione del proprio mandato elettivo.
Si tratta di un diritto che trova il suo presupposto non nella generale previsione di cui agli art. 22 e ss della L. n. 241/1990, relativa all'accesso del privato ai documenti amministrativi, ma nella specifico potere di verifica e di sindacato che spetta ai componenti del Consiglio Comunale in forza della disciplina generale sugli enti locali e delle disposizioni dei singoli statuti.
Nel caso di specie, pertanto è legittimo il diritto di accesso ai documenti amministrativi costituiti da fatture e distinte dettagliate delle entrate e delle uscite riguardanti il rendiconto di un progetto posto in essere da una società partecipata dall'Ente locale al fine di tutelare, in via generale, i diritti derivanti dalla propria posizione di consigliere comunale e più in particolare di consentire la piena conoscenza di elementi e di informazioni utili all'espletamento del mandato.
Quanto al contenuto della richiesta essa va però limitata al rendiconto delle entrate e delle uscite connesse ai "Progetti" sopra indicati e cioè in sostanza al libro giornale dell'impresa per la parte attinente le operazioni compiute in tale settore di attività e quindi va respinta per ciò che riguarda tutte le fatture emesse, stante l'estrema genericità di tale formulazione (TAR Emilia Romagna-Bologna, Sez. II, sentenza 04.03.2013 n. 169 - link a www.dirittodeiservizipubblici.it).

EDILIZIA PRIVATA: Non esiste alcuna automaticità nel rilascio del certificato di agibilità a seguito di concessione in sanatoria, dovendo, pur sempre, il Comune verificare che al momento del rilascio del certificato di agibilità siano osservate le disposizioni normative sulle condizioni igienico–sanitarie.
Dunque, il rilascio di una sanatoria edilizia non comporta necessariamente l’obbligo per l’autorità amministrativa di emettere un provvedimento ugualmente positivo in ordine all’agibilità con riguardo all’attività che vi deve essere svolta, in quanto il rilascio di tale ulteriore licenza implica, in capo all’autorità emanante, il preventivo accertamento e la conseguente valutazione di elementi non rilevanti in sede di rilascio della sanatoria che presuppone la presenza di requisiti diversi e autonomi.
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L’attività di allevamento di animali (qual è quella che oggi viene svolta all’interno del manufatto, essendo irrilevante il numero di animali che attualmente vi sono custoditi) rientra nell’elenco delle industrie insalubri di prima classe di cui al D.M. 05.09.1994 e all’art. 216 del R.D. 1265/1934, che devono essere isolate nelle campagne e tenute lontane dalle abitazioni..
In ogni caso, anche se nella concessione in sanatoria si fa riferimento ad una destinazione a “pollaio” non significa, come invece sostiene il ricorrente, che sia stata implicitamente concessa l’agibilità per uso ricovero animali del manufatto condonato. Licenza questa che, invece, non è mai stata rilasciata.
Peraltro, non esiste alcuna automaticità nel rilascio del certificato di agibilità a seguito di concessione in sanatoria, dovendo, pur sempre, il Comune verificare che al momento del rilascio del certificato di agibilità siano osservate le disposizioni normative sulle condizioni igienico–sanitarie (cfr. Corte Cost. n. 256/1996; Cons. Stato n. 2140/2004).
Dunque, il rilascio di una sanatoria edilizia non comporta necessariamente l’obbligo per l’autorità amministrativa di emettere un provvedimento ugualmente positivo in ordine all’agibilità con riguardo all’attività che vi deve essere svolta, in quanto il rilascio di tale ulteriore licenza implica, in capo all’autorità emanante, il preventivo accertamento e la conseguente valutazione di elementi non rilevanti in sede di rilascio della sanatoria che presuppone la presenza di requisiti diversi e autonomi.
Nel caso di specie, l’amministrazione ha da ultimo rilevato, nel corso di un apposito sopralluogo, che il manufatto condonato era stato in concreto destinato ad un’attività, quella di allevamento di maiali, che poteva influire sulle condizioni di salubrità dell’ambiente circostante, essendo situato in prossimità dell’abitazione dell’odierno controinteressato.
Pertanto, la destinazione dell’annesso rustico a porcile, costituendo una circostanza nuova e rilevante sul piano igienico–sanitario, comporta la necessità del rilascio di una specifica licenza di agibilità che, d’altra parte, non sembra possa essere attualmente conseguita, stante l’esistenza dell’abitazione di P.C. a distanza inferiore a quella di trenta metri prevista dalle n.t.a. e dal regolamento edilizio.
Va infatti evidenziato che l’attività di allevamento di animali (qual è quella che oggi viene svolta all’interno del manufatto, essendo irrilevante il numero di animali che attualmente vi sono custoditi) rientra nell’elenco delle industrie insalubri di prima classe di cui al D.M. 05.09.1994 e all’art. 216 del R.D. 1265/1934, che devono essere isolate nelle campagne e tenute lontane dalle abitazioni.
Ne consegue che sussistevano tutti i presupposti per l’emissione del divieto di destinare a porcilaia l’annesso rustico in questione e che la circostanza della preesistenza o meno dell’annesso rustico all’abitazione di Pio Carretta non è decisiva, in quanto ciò che conta è che l’attività ivi esercitata non è mai stata regolarizzata e dunque oggi è destinata a scontare la vicinanza della detta abitazione (TAR Veneto, Sez. II, sentenza 28.02.2013 n. 289 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

URBANISTICA: Accertata l’esistenza del vincolo ambientale gravante sull’intero territorio comunale, la valutazione della compatibilità (ambientale) deve essere effettuata anche con riguardo al piano di lottizzazione e non solo successivamente in occasione della sua realizzazione: ciò tenuto conto della natura di piano attuativo di detto strumento pianificatorio, che, contemplando anche la pianificazione di dettaglio, è in grado di incidere direttamente sull’ambiente e sui valori paesaggistici.
Peraltro, la stessa normativa statale (D.lgs. n. 42/2004, art. 146) impone il conseguimento del nullaosta in materia paesaggistica anche per i piani attuativi e tale disposizione va intesa quale principio generale, essendo rivolto alla cura e protezione di interessi aventi rilevanza costituzionale quali sono il paesaggio e l’ambiente.
A tale ultimo riguardo, accertata l’esistenza del vincolo gravante sull’intero territorio comunale, va considerato che la valutazione della compatibilità deve essere effettuata anche con riguardo al piano di lottizzazione e non solo successivamente in occasione della sua realizzazione (cfr. TAR Veneto, II, n. 3201/2003; C.d.S., VI, n. 1095/2000): ciò tenuto conto della natura di piano attuativo di detto strumento pianificatorio, che, contemplando anche la pianificazione di dettaglio, è in grado di incidere direttamente sull’ambiente e sui valori paesaggistici.
Peraltro, la stessa normativa statale (D.lgs. n. 42/2004, art. 146) impone il conseguimento del nullaosta in materia paesaggistica anche per i piani attuativi e tale disposizione va intesa quale principio generale, essendo rivolto alla cura e protezione di interessi aventi rilevanza costituzionale quali sono il paesaggio e l’ambiente (TAR Veneto, Sez. II, sentenza 28.02.2013 n. 288 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

INCARICHI PROFESSIONALI: Il giudice contabile non viola i limiti esterni della propria giurisdizione quando sottopone a giudizio di responsabilità per danno erariale gli amministratori che hanno conferito incarichi professionali senza determinazione specifica di contenuto etc.
L'insindacabilità "nel merito" delle scelte discrezionali compiute dai soggetti sottoposti alla giurisdizione della Corte dei conti non comporta che esse siano sottratte al sindacato giurisdizionale di conformità alla legge formale e sostanziale che regola l'attività e l'organizzazione amministrativa, e quindi il giudice contabile non viola i limiti esterni della propria giurisdizione quando sottopone a giudizio di responsabilità per danno erariale gli amministratori che hanno conferito incarichi professionali senza determinazione specifica di contenuto, durata, criteri, compenso, in contrasto con il D.Lgs. 03.02.1993, n. 29, art. 7, u.c., secondo il quale "per esigenze cui non possono far fronte con personale in servizio, le amministrazioni pubbliche possono conferire incarichi individuali ad esperti di provata competenza, determinando preventivamente durata, luogo, oggetto e compenso della collaborazione", e dunque il conferimento dell'incarico è legittimo solo in ipotesi di impossibilità oggettiva, da rappresentare nella delibera di far fronte all'esigenza richiesta con personale interno all'organizzazione, la cui qualificazione professionale l'amministrazione ha infatti l'obbligo di verificare periodicamente ed incrementare.
Pertanto, nel caso di specie, l'esame da parte della Corte dei conti delle scelte degli amministratori pubblici di UNIRE di incaricare professionisti esterni per consulenze, pareri e difesa giudiziale alla luce dei presupposti legali e delle clausole generali di giuridicità innanzi richiamati al fine di verificare la legittimità della scelta e la correttezza della gestione delle risorse pubbliche per i compensi corrisposti, alla luce anche del fondamentale principio del buon andamento e della ragionevole proporzionalità tra costi e benefici in relazione ai fini da perseguire, non travalica il limite esterno della giurisdizione erariale (Corte di Cassazione, SS.UU. civili, sentenza 21.02.2013 n. 4283 - link a www.dirittodeiservizipubblici.it).

EDILIZIA PRIVATA: Questa Sezione, proprio in riferimento al tema del recupero dei sottotetti nella regione Lombardia e ripercorrendo negli anni la mutevole disciplina regionale, aveva già evidenziato come, ai sensi della legge della regione Lombardia n. 15 del 1996, “Il recupero volumetrico a scopo residenziale del piano sottotetto in base alla citata legge regionale non poteva prescindere dall'esistenza dell'edificio e del sottotetto medesimo (da intendersi come vero e proprio volume preesistente) e doveva avvenire nel rispetto delle prescrizioni igienico-sanitarie e di abitabilità previste dai regolamenti vigenti, salvo quanto disposto dal comma 6 dell'art. 1 della legge medesima” e che tale disciplina, superata e modificata successivamente, confluiva infine nel “Capo I del Titolo IV della nuova legge regionale n. 12/2005, (che) ribadisce il principio generale del "favor" per il recupero a fini abitativi dei sottotetti esistenti (commi 1 e 2 dell'art. 63) e definisce il sottotetto esistente come volume soprastante l'ultimo piano degli edifici <esistente al momento della presentazione della domanda di permesso di costruire ovvero della denuncia di inizio attività>”.
Questa Sezione (Consiglio di Stato, sez. IV, 04.02.2008 n. 298, che richiama le precedenti sentenze 21.12.2006, n. 7770 e 30.05.2005 n. 2767), proprio in riferimento al tema del recupero dei sottotetti nella regione Lombardia e ripercorrendo negli anni la mutevole disciplina regionale (e prima ancora dell’intervento tranciante della sentenza della Corte Costituzionale, 23.11.2011 n. 309), aveva già evidenziato come, ai sensi della legge della regione Lombardia n. 15 del 1996, “Il recupero volumetrico a scopo residenziale del piano sottotetto in base alla citata legge regionale non poteva prescindere dall'esistenza dell'edificio e del sottotetto medesimo (da intendersi come vero e proprio volume preesistente) e doveva avvenire nel rispetto delle prescrizioni igienico-sanitarie e di abitabilità previste dai regolamenti vigenti, salvo quanto disposto dal comma 6 dell'art. 1 della legge medesima” e che tale disciplina, superata e modificata successivamente, confluiva infine nel “Capo I del Titolo IV della nuova legge regionale n. 12/2005, (che) ribadisce il principio generale del "favor" per il recupero a fini abitativi dei sottotetti esistenti (commi 1 e 2 dell'art. 63) e definisce il sottotetto esistente come volume soprastante l'ultimo piano degli edifici <esistente al momento della presentazione della domanda di permesso di costruire ovvero della denuncia di inizio attività>” (Consiglio di Stato, Sez. IV, sentenza 20.02.2013 n. 1058 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

ATTI AMMINISTRATIVI: Consiglio di Stato. Mancate comunicazioni. Sull'avvio dell'iter ricorsi solo motivati.
È inammissibile, per assoluta genericità, un ricorso giurisdizionale che si limiti a contestare la mancata comunicazione dell'avvio del procedimento.
Così ha deciso il Consiglio di Stato, Sez. IV, sentenza 20.02.2013 n. 1056, che -in relazione a un motivo di impugnazione per la mancata comunicazione di un preavviso di rigetto- ha precisato che l'avvio del procedimento non è un «rituale formalistico», né un «banale cavillo», e quindi il ricorrente non può contestare soltanto la mancata comunicazione di avvio, ma deve almeno «allegare» quelle «circostanze che non aveva potuto incolpevolmente sottoporre all'amministrazione».
La sentenza è innovativa e può -a prima vista- sollevare dei dubbi. Si potrebbe infatti obiettare che l'avvio del procedimento è un «obbligo» della Pubblica amministrazione, perché l'articolo 7 della legge 241/1990 stabilisce che «l'avvio del procedimento è comunicato» (e quindi «deve» essere comunicato), e quest'obbligo è rafforzato dall'inciso della parte finale del comma 2: «l'amministrazione è tenuta a fornire notizia dell'inizio del procedimento».
Ma l'obiezione, che pur si basa sulla lettera della legge, non sarebbe persuasiva. È pur vero che l'amministrazione deve ottemperare all'obbligo di comunicare all'interessato l'avvio del procedimento, ma vi è anche (articolo 40, lettera c) del Codice amministrativo) l'obbligo del ricorrente di indicare «i motivi specifici» del ricorso, e quindi le ragioni e le circostanze che ne costituiscono gli elementi essenziali, in modo che sia rispettato il «principio di parità delle parti» (articolo 2 del Codice citato). Un ricorso giurisdizionale basato soltanto sulla mancata comunicazione dell'avvio del procedimento sarebbe poi contraddittorio, perché esso denuncia una violazione «formale» della Pubblica amministrazione, ma costituisce esso stesso un «cavillo formale», rivolto ad altri fini.
La sentenza del Consiglio di Stato merita perciò di essere condivisa. Essa ha interpretato la norma -come si legge nella motivazione- «in un'ottica funzionale», e quindi con il positivo obiettivo di limitare i ricorsi che intralciano l'azione della pubblica amministrazione e impediscono la concorrenza, specie in materia di appalti (articolo Il Sole 24 Ore dell'11.03.2013 - tratto da www.corteconti.it).

APPALTI: In difetto di esplicite sanzioni di esclusione contenute nella legge e/o nel bando, deve ritenersi che non possa farsi luogo ad esclusioni, come prevede ora l’art. 46, comma 1-bis, del Codice dei contratti, modificato dall’art. 4, comma 2, lett. d), del D.L. 13.05.2011, n. 70.
Si è pertanto osservato, estendendo detto principio a casi e fattispecie analoghe, che nelle gare pubbliche le cause di esclusione, incidendo sull'autonomia privata delle imprese e limitando la libertà di concorrenza -nonché il principio di massima partecipazione-, devono ritenersi tassative e non possono essere interpretate analogicamente.
Ne consegue che qualora manchi una chiara prescrizione che imponga in modo esplicito l'obbligo della esclusione, vale il principio della più ampia partecipazione alla gara allo scopo di garantire il migliore risultato per l'amministrazione stessa.
Come ha peraltro confermato una recente sentenza del Consiglio di Stato (Sezione Terza – sentenza 04.10.2012, n. 5203) in difetto di esplicite sanzioni di esclusione contenute nella legge e/o nel bando, deve ritenersi che non possa farsi luogo ad esclusioni, come prevede ora l’art. 46, comma 1-bis, del Codice dei contratti, modificato dall’art. 4, comma 2, lett. d), del D.L. 13.05.2011, n. 70.
Si è pertanto osservato, estendendo detto principio a casi e fattispecie analoghe, che nelle gare pubbliche le cause di esclusione, incidendo sull'autonomia privata delle imprese e limitando la libertà di concorrenza -nonché il principio di massima partecipazione-, devono ritenersi tassative e non possono essere interpretate analogicamente.
Ne consegue che qualora manchi una chiara prescrizione che imponga in modo esplicito l'obbligo della esclusione, vale il principio della più ampia partecipazione alla gara allo scopo di garantire il migliore risultato per l'amministrazione stessa (Consiglio Stato sez. IV, 12.06.2009, n. 3696; TAR Lazio sez. I, 21.07.1997, n. 1157) (TAR Veneto, Sez. II, sentenza 15.02.2013 n. 228 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

EDILIZIA PRIVATA: Si ritengono esenti dal regime del permesso di costruire solo le recinzioni che non configurino un'opera edilizia permanente, bensì manufatti di precaria installazione e di immediata asportazione (quali ad esempio recinzioni in rete metalliche, sorretta da paletti di ferro o di legno e senza muretto di sostegno), in quanto entro tali limiti la posa in essere di una recinzione rientra tra le manifestazioni del diritto di proprietà, che comprende lo ius excludendi alios o, comunque, la delimitazione delle singole proprietà.
Al contrario, occorre il permesso di costruire quando la recinzione costituisca opera di carattere permanente, incidendo in modo permanente e non precario sull'assetto edilizio del territorio, come ad esempio se è costituita da un muretto di sostegno in calcestruzzo con sovrastante rete metallica o da opera muraria.
- che invero, come costantemente ritenuto dalla giurisprudenza, si ritengono esenti dal regime del permesso di costruire solo le recinzioni che non configurino un'opera edilizia permanente, bensì manufatti di precaria installazione e di immediata asportazione (quali ad esempio recinzioni in rete metalliche, sorretta da paletti di ferro o di legno e senza muretto di sostegno), in quanto entro tali limiti la posa in essere di una recinzione rientra tra le manifestazioni del diritto di proprietà, che comprende lo ius excludendi alios o, comunque, la delimitazione delle singole proprietà (TAR Campania Napoli, sez. VII, 04.07.2007, n. 6458; TAR Campania Napoli, sez. IV, 08.05.2007, n. 4821; TAR Emilia Romagna, sez. II, 26.01.2007, n. 82; TAR Veneto Venezia, sez. II, 07.03.2006, n. 533); al contrario occorre il permesso di costruire, quando la recinzione costituisca opera di carattere permanente, incidendo in modo permanente e non precario sull'assetto edilizio del territorio, come ad esempio se è costituita da un muretto di sostegno in calcestruzzo con sovrastante rete metallica (TAR Basilicata Potenza, 19.09.2003, n. 897) o da opera muraria (Cassazione penale, sez. III, 13.12.2007, n. 4755);
- atteso che nel caso di specie, la natura e le dimensioni della recinzione realizzata abusivamente dal ricorrente, costituita da muretto di base e sovrastante cancellata, richiedeva il permesso di costruire;
- ne consegue che, respinta la sanatoria, l’ordine di demolizione impartito risulta legittimo (TAR Veneto, Sez. II, sentenza 15.02.2013 n. 223 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

CONDOMINIO: Regolamento quasi blindato. Per le modifiche la forma scritta è requisito essenziale. La Cassazione: non si cambia la destinazione d'uso dei locali solo con accordo unanime.
Le modifiche al regolamento condominiale devono essere effettuate per atto scritto perché, in mancanza, le stesse non possono considerarsi produttive di effetti. Il comportamento concludente osservato nel tempo dai condomini che non si siano mai opposti ad attività contrarie a un divieto regolamentare non può quindi mai comportare la modifica della relativa disposizione.
Il regolamento di natura contrattuale, inoltre, vincola tutti i condomini, compreso il comproprietario che sia anche l'originario costruttore dell'edificio ed estensore materiale dell'atto.
Sono questi i chiarimenti forniti dalla II Sez. civile della Corte di Cassazione con la sentenza 05.02.2013 n. 2668.
Il caso concreto. Nella specie un condomino proprietario di alcuni locali a piano terreno destinati ad autorimessa era stato citato in giudizio dall'amministratore che lamentava il mutamento della destinazione d'uso degli stessi, trasformati in comunità di alloggio per minori e anziani, nonostante un espresso divieto contenuto nel regolamento condominiale. Il proprietario si era difeso sostenendo sia che il regolamento non lo vincolasse, in quanto originario costruttore dell'edificio e materiale estensore dell'atto, sia che detto divieto, a fronte della tolleranza mostrata dalla compagine condominiale, dovesse ritenersi ormai del tutto venuto meno. Sia in primo che in secondo grado le eccezioni avanzate dal condomino erano però state ritenute infondate. Di qui la decisione del proprietario dei locali di presentare ricorso in Cassazione.
La decisione della Suprema corte. I giudici di legittimità, nel richiamare sul punto le conclusioni alle quali erano giunte le sezioni unite nella sentenza n. 943/99, pur riconoscendo vigente nell'ordinamento il principio generale della libertà di forme, hanno chiarito che la formazione del regolamento condominiale deve necessariamente avvenire in forma scritta, poiché il codice civile prevede (ancor più dopo la riscrittura dell'art. 1130 operata dalla legge di riforma n. 220/2012) che lo stesso sia allegato a un apposito registro.
A maggior ragione, dunque, le eventuali modifiche di quest'ultimo devono avvenire anch'esse per iscritto, anche perché se di natura assembleare esse risulteranno da apposite deliberazioni assembleari da trascrivere anch'esse nello specifico registro tenuto dall'amministratore, se di natura contrattuale le stesse comunque incideranno su diritti reali dei condomini relativi alle proprietà esclusive o alle parti comuni. Per questo motivo la Suprema corte ha rigettato il ricorso presentato dal condomino, condannandolo anche alle spese del giudizio di legittimità.
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La potestà del proprietario ha limiti.
È convinzione diffusa tra i condomini quella di essere padroni in casa propria nel senso, cioè, di essere liberi di realizzare nel proprio appartamento nuovi manufatti o modifiche interne o di potervi svolgere qualunque tipo di attività. Spesso, però, a prescindere dai divieti di legge in campo civilistico ed edilizio, possono esserci specifiche norme contrattuali del regolamento condominiale predisposto dal costruttore originario e accettate dai condomini nei relativi atti di acquisto che possono limitare le facoltà del singolo comproprietario all'interno delle proprietà esclusive.
• I limiti del regolamento: il divieto di opere interne o del mutamento di destinazione.
Se il regolamento contiene una clausola contrattuale che impedisce di compiere qualsiasi opera interna, il singolo condomino non può, per esempio, dividere l'abitazione in due unità immobiliari, riunire due appartamenti con costruzione di servizi e accessi nuovi, trasferire un bagno da un locale all'altro, costruire un locale deposito nel giardino ecc. Da notare che è possibile pure che una norma del regolamento consenta al singolo condomino di eseguire opere interne, del tipo di quelle sopra elencate, soltanto previa autorizzazione dell'assemblea dei condomini.
Una clausola siffatta, che sia stata accettata dall'intera collettività condominiale, pone un ostacolo alla realizzazione di opere interne che vale per tutti i condomini, i quali sono costretti a rivolgersi all'assemblea per ottenere un'autorizzazione in deroga. Che poi l'assemblea, con suo libero apprezzamento, possa consentire a un condomino e negare a un altro la realizzazione di una determinata opera è conseguenza naturale di un meccanismo che i condomini hanno accettato nel regolamento condominiale, rimettendo alla volontà dell'assemblea tutte le decisioni in proposito.
È anche frequente che clausole regolamentari di natura contrattuale prevedano un espresso divieto di mutare la destinazione d'uso delle proprietà esclusive del singolo condomino. L'obiettivo di tali divieti è quello di evitare un godimento e un uso dei servizi e delle parti comuni superiore alle facoltà del condomino che operi la trasformazione dell'immobile. In presenza di tali limitazioni, quindi, non è possibile, per esempio, il mutamento della destinazione dei locali posti nel sottotetto da uso soffitta in abitazione: è ovvio, infatti, che tale modifica comporterebbe non solo la predisposizione dei servizi essenziali di luce, acqua e gas, ma anche un maggior aggravio di costi per i servizi condominiali e un'alterazione dell'uso o del godimento degli stessi rispetto ai limiti della quota millesimale di spettanza del condomino che abbia trasformato in abitazione il sottotetto. E naturalmente il discorso può riguardare anche la trasformazione di negozi in abitazioni, ma anche l'operazione opposta, cioè la trasformazione di locali abitativi in negozi.
• Le attività vietate dal regolamento condominiale.
Se nel regolamento si vogliono vietare alcune attività ma si utilizzano espressioni generiche che mirano a precisare solo gli inconvenienti indesiderati, si rende necessario procedere a un'interpretazione delle relative clausole che spesso, però, è fonte di controversia destinata a sfociare in una vertenza giudiziaria. Tuttavia non sempre lo sforzo interpretativo risulta particolarmente impegnativo. Così, per esempio, se nel regolamento vi è il divieto di attività notturna, non sarà certo possibile aprire nello stabile una panetteria con annesso laboratorio, ma non si potrà pretendere di evitare la vendita al pubblico di pane durante il giorno. In ogni caso è opportuno che il regolamento, in apposita clausola, indichi, con specifica descrizione, il contenuto delle limitazioni che si intenda porre alle unità immobiliari che compongono l'edificio.
Così se una norma (contrattuale) del regolamento, oltre alla destinazione a privata abitazione, preveda la possibilità di destinare gli appartamenti solamente ad attività professionali, non sarà possibile utilizzare gli stessi come discoteca o come bar. Non è escluso però che nel regolamento del condominio vengano utilizzati entrambi i criteri di individuazione delle attività vietate (cioè quello della loro espressa elencazione, nonché quello del riferimento ai pregiudizi che si ha intenzione di evitare): in tal caso, secondo la giurisprudenza, deve ritenersi, da un lato, che l'elenco delle attività vietate non sia tassativo, dall'altro lato che tutte le attività specificamente indicate siano di per sé vietate, senza necessità di verificare in concreto l'idoneità a recare i pregiudizi sopra detti.
• I limiti della normativa condominiale.
La normativa condominiale di cui agli articoli 1117 e seguenti del codice civile prevede espressamente il divieto riferibile al singolo di porre in essere opere sulla proprietà esclusiva che determinino danni sulle parti comuni. Tale principio è stato confermato anche dalla recente legge di riforma del condominio n. 220/2012, che proibisce lavori nella proprietà del singolo condominio che danneggino le parti comuni dell'edificio o che determinino pregiudizio alla stabilità, alla sicurezza o al decoro architettonico dell'edificio. Il discorso, comunque, riguarda anche quelle parti normalmente destinate all'uso comune che siano state attribuite in proprietà esclusiva o destinate all'uso individuale (per esempio le terrazze a livello).
Inoltre il divieto non sembra riguardare unicamente le opere che siano eseguite nell'unità immobiliare di proprietà esclusiva (per esempio la modifica della parete interna di un appartamento che potrebbe intaccare il muro maestro comune), ma comprende anche le attività compiute nell'unità immobiliare esclusiva (come rumore, immissioni odorose ecc.). In ogni caso, prima di realizzare opere (o attività) che possano mettere in pericolo le parti comuni, deve essere preventivamente informato l'amministratore, il quale ne riferirà quanto prima in assemblea (articolo ItaliaOggi Sette dell'11.03.2013).

EDILIZIA PRIVATA: In zona agricola non è applicabile la normativa della cosiddetta “legge Tognoli” che consente la realizzazione di autorimesse nel sottosuolo anche in deroga gli strumenti urbanistici, essendo questa consentita solo nelle zone residenziali, e ciò a prescindere dall'ulteriore considerazione postulante l'esclusione della deroga in presenza di vincoli ambientali.
Va poi ribadito che trattandosi di intervento in zona agricola non è applicabile, per giurisprudenza pacifica, la normativa della cosiddetta “legge Tognoli” che consente la realizzazione di autorimesse nel sottosuolo anche in deroga gli strumenti urbanistici, essendo questa consentita solo nelle zone residenziali, e ciò a prescindere dall'ulteriore considerazione postulante l'esclusione della deroga in presenza di vincoli ambientali (TAR Veneto, Sez. II, sentenza 02.05.2007 n. 1331 - link a www.giustizia-amministrativa.it).

AGGIORNAMENTO ALL'11.03.2013

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NOVITA' NEL SITO

Inseriti i nuovi bottoni:
► dossier S.U.E. (Sportello Unico per l'Edilizia)
► dossier TINTEGGIATURA FACCIATE ESTERNE

CONVEGNI

LAVORI PUBBLICI: Si segnala n. 1 convegno gratuito organizzato dalla PROVINCIA DI MILANO che si terrà giovedì 14.03.2013 sull'argomento "LA MANUTENZIONE STRADALE - Tradizione, innovazione e aspetti ambientali collegati all'uso del fresato d'asfalto".
Maggiori dettagli e la locandina possono essere letti cliccando qui.

IN EVIDENZA

EDILIZIA PRIVATA: OGGETTO: Mutamento della destinazione d’uso senza opere edilizie (Regione Lombardia, Direzione Generale Territorio e Urbanistica, risposta e-mail del 20.07.2012 + ulteriore e complementare risposta e-mail del 10.01.2013).
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Lo scorso 23.07.2012 abbiamo pubblicato l'interessante quesito redatto dall'U.T. di un comune bergamasco con annessa risposta regionale.
Tuttavia, lo stesso comune ha richiesto -dopo poche settimane- un ulteriore chiarimento in materia [circa il fatto che la Corte Costituzionale, con sentenza n. 309 del 23.11.2011 ha dichiarato l’illegittimità costituzionale dell’art. 103 della legge della Regione Lombardia n. 12 del 2005, nella parte in cui disapplica l’art. 3 del d.P.R. 06.06.2001, n. 380 (Testo unico delle disposizioni legislative e regolamentari in materia edilizia)] ... e la relativa risposta del 10.01.2013 è sopra linkata.
11.03.2013 - LA SEGRETERIA PTPL

DIPARTIMENTO FUNZIONE PUBBLICA

PUBBLICO IMPIEGO: Oggetto: richiesta di parere sull'attuazione delle procedure di mobilità volontaria ai sensi dell'art. 30 del decreto legislativo 30.03.2001 n. 165 (nota 01.03.2013 n. 10395 di prot.).

NOTE, CIRCOLARI E COMUNICATI

APPALTI: Oggetto: Legge 07.08.2012 n.134, di conversione con modificazioni del cd. “Decreto Sviluppo” (D.L. 83/2012): Responsabilità solidale nei contratti di appalto - Chiarimenti ministeriali: Circolare n. 2/E del 01.03.2013 (ANCE Bergamo, circolare 08.03.2013 n. 74).

APPALTI: Oggetto: Banca dati nazionale dei contratti pubblici – AVCPASS - Sistema operativo dall’01.07.2013 (ANCE Bergamo, circolare 08.03.2013 n. 73).

APPALTI: Oggetto: Documentazione antimafia – Nuove disposizioni (ANCE Bergamo, circolare 08.03.2013 n. 64).

APPALTI: Oggetto: Forma del contratto d’appalto – Indicazioni dell’Autorità per la vigilanza (ANCE Bergamo, circolare 08.03.2013 n. 63).

TRIBUTI: Oggetto: Imposta municipale propria (IMU) di cui all'art. 13 del D.L. 06.12.2011, n. 201, convertito, con modificazioni, dalla legge 22.12.2011, n. 214. Esenzione per gli immobili utilizzati dagli enti non commerciali. Art. 7, comma 1, lett. i), del D.Lgs. 30.12.1992, n. 504. Immobili concessi in comodato Ministero dell'Economia e delle Finanze, risoluzione 04.03.2013 n. 4/DF).

TRIBUTI: Oggetto: Imposta municipale propria (IMU) di cui all'art. 13 del D.L. 06.12.2011, n. 201, convertito, con modificazioni, dalla legge 22.12.2011, n. 214. Esenzione per gli immobili utilizzati dagli enti non commerciali. Art. 7, comma 1, lett. i), del D.Lgs. 30.12.1992, n. 504. Art. 7 del Regolamento 19.11.2012, n. 200. Adeguamento dello statuto e dell'atto costitutivo (Ministero dell'Economia e delle Finanze, risoluzione 04.03.2013 n. 3/DF).

ATTI AMMINISTRATIVI: Oggetto: regolamenti locali sui controlli interni - art. 3, comma 2, del decreto legge 10.10.2012, n. 174, convertito, con modificazioni, dalla legge 07.12.2012, n. 213 (Ministero della Giustizia, circolare 18.02.2013 n. 2/2013).

GURI - GUUE - BURL (e anteprima)

LAVORI PUBBLICI: G.U. 05.03.2013 n. 54 "Attuazione dell’art. 5 del decreto legislativo 29.12.2011, n. 229, concernente la definizione dei dati riguardanti le opere pubbliche, oggetto del contenuto informativo minimo dei sistemi gestionali informatizzati che le Amministrazioni e i soggetti aggiudicatori sono tenute a detenere e a comunicare alla banca dati delle amministrazioni pubbliche, di cui all’art. 13 della legge 31.12.2009, n. 196" (Ragioneria Generale dello Stato, decreto 26.02.2013).

LAVORI PUBBLICI: G.U. 19.02.2013 n. 42 "Intesa sulle linee guida in materia di controlli, ai sensi dell’articolo 14, comma 5, del decreto-legge 09.02.2012, n. 5, convertito, con modificazioni, dalla legge 04.04.2012, n. 35" (Conferenza Unificata, intesa 24.01.2013).   

SINDACATI

PUBBLICO IMPIEGO: Magari non sempre, ma ogni tanto: "i nodi vengono al pettine" (CGIL-FP di Bergamo, nota 02.03.2013).
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Avendo appreso da un articolo apparso su “L’Eco di Bergamo” del 20 febbraio scorso che in merito della vicenda relativa alla convenzione per l’esercizio associato del servizio di polizia locale tra il comune di Pontida e il comune di Filago, per la quale il comune di Filago è stato condannato per comportamento antisindacale a seguito del ricorso presentato dalla FP-CGIL, il comune di Pontida: “.. sulla base delle richieste pervenute dal Comune di Filago ha posto la soluzione del caso a Regione Lombardia, nel rispetto delle competenze e dei ruoli, al fine di evitare ogni possibile strumentalizzazione. Pertanto, tutte le OO. SS. compresa la CGIL FP potranno accedere a tutte le informazioni, anche attraverso un confronto diretto che non è stato mai richiesto, neanche informalmente.”, questa organizzazione sindacale ha subito presentato richiesta di accesso alle citate informazioni. (... continua).

PUBBLICO IMPIEGO: Il foglio dei lavoratori della Funzione Pubblica (CGIL-FP di Bergamo, febbraio 2013).

CORTE DEI CONTI

CONSIGLIERI COMUNALI: Niente mimose in comune.
Se a qualche sindaco oggi balenasse l'idea di voler regalare mimose alle proprie dipendenti con i soldi del bilancio comunale, facendo passare tale acquisto come spesa di rappresentanza, è bene che se la faccia passare. Oppure, se proprio vuole togliersi lo sfizio, che le acquisti di tasca propria. Una simile spesa non è certamente configurabile come rappresentanza, in quanto la stessa deve essere caratterizzata da un legame con il fine istituzionale dell'ente, oltre alla necessità per la stessa amministrazione di ottenere una sua proiezione esterna o di intrattenere relazioni pubbliche con soggetti estranei nell'ambito dei normali rapporti istituzionali.
Lo spunto per trattare il caso viene dalla lettura del parere 19.02.2013 n. 60 della Sez. regionale di controllo della Corte dei Conti per la Lombardia con cui è stato dichiarato non conforme a legge il comportamento del comune di Brugherio (Mi) su alcune voci delle spese di rappresentanza sostenute nel corso del 2011.
Spese che, come prevede l'art. 16, comma 26, del dl n. 138/2011, devono essere elencate in un prospetto allegato al rendiconto di gestione, trasmesse alla competente sezione regionale di controllo della Corte per la successiva verifica e, in contemporanea, pubblicate sul sito internet istituzionale dell'ente.
Per il collegio è pacifico che sono prive della qualifica di spese di rappresentanza quelle erogate in occasione e nell'ambito di normali rapporti istituzionali a favore di soggetti che non sono rappresentativi degli organi di appartenenza e, in linea più generale, quelle prive di funzioni rappresentative verso l'esterno, quali quelle destinate a beneficio dei dipendenti o amministratori appartenenti all'ente che le dispone (articolo ItaliaOggi dell'08.03.2013 - link a www.ecostampa.it).

CONSIGLIERI COMUNALI - ENTI LOCALI: La Corte dei Conti contesta "spese allegre", dei comuni, non conformi alla legge.
► Rinfresco per consiglieri comunali e assessori per sessione del consiglio comunale.
L’amministrazione si limita ad osservare che la spesa è stata effettuata su richiesta del Presidente del Consiglio comunale.
Fermo restando quanto detto sulla mancanza del carattere di spese di rappresentanza per convivialità di cui beneficiano gli organi medesimi del comune, resta ferma la necessità di una congruità della spesa di tal fatta: infatti, “non è comunque congruo mostrare prodigalità attraverso celebrazioni e rinfreschi, e semmai è richiesto il contrario, ossia l’evidenza di una gestione accorta che rifugga gli sprechi e si concentri sull’adeguato espletamento delle funzioni sue proprie” (Sez. Giurisdizionale Abruzzo n. 394/2008).
► Ristorazione ai Militari dei Carabinieri e agli agenti della Polizia di Stato in occasione della consultazione referendaria.
Anche in questo caso la prodigalità in questione non rientrava tra i doveri del comune, né si integrano gli estremi della “rappresentatività”, in quanto non legato alle relazioni inter-istituzionali, ma al normale rapporto di servizio reso dai corpi di sicurezza alla cittadinanza intera della Repubblica e non del singolo comune.
In proposito e ad ogni buon conto si evidenza che l’attaccamento del personale pubblico al lavoro, come quello alle istituzioni, rappresenta una finalità per il cui perseguimento non necessitano spese ulteriori rispetto a quelle consentite dalla disciplina del rapporto di lavoro (Corte dei conti, Sezione I Giurisdizionale Centrale d’Appello, n. 417/2011) (Corte dei Conti, Sez. controllo Lombardia, parere 19.02.2013 n. 60).

ENTI LOCALI: Personale. Le modalità di calcolo dei limiti al turn-over. L'assunzione programmata «prenota» la spesa nell'anno.
L'OBIETTIVO/ Questo meccanismo consente di evitare il superamento dei limiti nel periodo nel quale avviene l'ingresso effettivo.
Al tetto alla spesa del personale ai fini del confronto con l'anno precedente vanno aggiunte le risorse necessarie al finanziamento delle assunzioni programmate in modo da coprire l'intero anno, così si evita il rischio del superamento del tetto nell'anno successivo a seguito delle assunzioni programmate nell'anno precedente.
A questa conclusione stanno arrivando in modo consolidato le sezioni regionali di controllo della Corte dei Conti. In questo senso si è infatti pronunciata la Sez. del Veneto, con il parere 07.02.2013 n. 45; in precedenza si erano così espresse le sezioni della Basilicata (parere n. 2/2012) e della Campania (parere n. 235/2012).
Siamo in presenza di un orientamento interpretativo che consente a numerose amministrazioni di dare corso alle assunzioni programmate, riducendo gli effetti negativi che possono essere determinati dai tempi lunghi necessari per le assunzioni. Si ricordi che dopo la programmazione del fabbisogno, occorre effettuare la comunicazione per l'eventuale assegnazione di personale in disponibilità ed attendere due mesi dalla ricezione da parte della Funzione Pubblica di tale comunicazione, quindi dare corso alla mobilità volontaria, indire il concorso, attendere la presentazione delle domande e, solo a questo punto, effettuare il concorso e, se non ci sono ulteriori intoppi, assumere i vincitori.
La Corte dei Conti del Veneto risponde al dubbio «se l'adozione di un provvedimento pianificatorio sia sufficiente a superare la mancanza di un impegno di spesa vero e proprio nel finale dell'esercizio (che sostenga l'intero onere annuale ...). Ciò, al fine di evitare che la riduzione della spesa complessiva del personale, dovuta a cessazione ed a collocamento in aspettativa di ...dipendenti, determini, nel confronto con quella complessiva da sostenere nell'anno successivo, lo sforamento del vincolo imposto dall'articolo 1, comma 557, della legge 267/2006», cioè la spesa dell'anno precedente.
Il parere ricorda che «l'assunzione dell'impegno presuppone: l'esistenza di un'obbligazione giuridicamente perfezionata, la determinazione del soggetto creditore e la definizione della somma da pagare nel quantum e nel titolo.. la mera programmazione di assunzione di personale nell'esercizio di riferimento, seppur approvata in sede di bilancio di previsione, non integra la fattispecie d'impegno automatico».
Questa lettura è corretta formalmente, «tuttavia, il collegio è ben consapevole che un'interpretazione rigorosa della normativa citata determinerebbe il rischio di compromettere la possibilità di realizzare il parziale turn-over, che è riconosciuto e garantito ex lege». Da qui la conclusione che «la programmazione di nuove assunzioni con avvio delle relative procedure determina un effetto prenotativo nello stesso anno sulle relative somme ai soli fini del disposto di cui all'articolo 1, comma 557, della legge 27.12.2006, n. 296, senza che ciò comporti una prenotazione d'impegno in senso contabile».
Il parere si conclude con la raccomandazione che «il mancato compimento dell'iter assunzionale non deve essere imputabile a fatto dell'ente medesimo o concretare condotte elusive» (articolo Il Sole 24 Ore del 04.03.2013 - link a www.corteconti.it).

INCENTIVO PROGETTAZIONE: Senza bando niente incentivi ai progetti. Non spetta l'incentivo se non si arriva alla fase dell'appalto.
Questa è la posizione della Corte dei conti Campania in tema di incentivi ai progettisti interni previsti dall'articolo 92, comma 5, del Dlgs 163/2006 (Codice degli appalti) espressa in un parere di rara chiarezza e linearità (parere 31.01.2013 n. 17).
Un Comune ha chiesto se fosse legittimo riconoscere l'incentivo di cui all'articolo 92, comma 5, ai tecnici dipendenti dell'ente, qualora sia stata realizzata una progettazione interna per un'opera che poi non risulti finanziata da un soggetto terzo.
L'articolo 92, comma 5, prevede la possibilità di ripartire, previo regolamento interno e contrattazione decentrata, una somma non superiore al 2 per cento dell'importo a base di gara di un'opera o di un lavoro, comprensiva anche degli oneri previdenziali e assistenziali a carico della Pa, tra il responsabile del procedimento e gli incaricati della redazione del progetto, del piano della sicurezza, della direzione dei lavori, del collaudo, oltre che tra i loro collaboratori.
La Corte precisa che l'"incentivo alla progettazione" costituisce deroga al principio per cui il trattamento economico è fissato dai contratti collettivi, essendo la legge stessa ad attribuire un compenso ulteriore e speciale, rinviando a regolamenti e contrattazione decentrata per i criteri e le modalità di ripartizione.
Derogando ai principi di onnicomprensività e determinazione contrattuale della retribuzione del dipendente pubblico, l'articolo 92, comma 5, è norma eccezionale di stretta interpretazione, non estensibile mediante analogia (Corte dei conti, sezione Campania, delibera 7/2008).
Facendo riferimento anche al parere 6/1999 dell'Autorità di vigilanza sui lavori pubblici, la Corte non ritiene legittima l'erogazione del compenso nel caso in cui l'iter della procedura d'appalto non sia giunto, quantomeno, alla fase della pubblicazione del bando o della spedizione delle lettere d'invito. Si richiama anche l'articolo 2, comma 3 del Dm Infrastrutture 84 del 17.03.2008 dove si prevede che «gli incentivi … sono riconosciuti soltanto quando i relativi progetti sono posti a base di gara».
Resta sempre possibile per l'ente, con regolamento interno, condizionare l'incentivo a presupporti più stringenti, come ad esempio l'effettiva l'aggiudicazione dell'opera (Corte dei conti, sezione Lombardia, delibera 425/2012).
I magistrati campani sottolineano che la pubblicazione del bando di gara (o la spedizione delle lettere d'invito) costituisce un posterius rispetto al reperimento delle risorse finanziarie idonee a garantire la copertura contabile della spesa necessaria per la realizzazione dell'opera progettata. Solo con l'individuazione, acquisizione e destinazione nel bilancio di previsione dell'Ente delle risorse finanziarie (almeno in termini di prenotazione d'impegno di spesa ex articolo 183, comma 3 del Tuel), infatti, si può procedere alla redazione del quadro economico dell'opera (comprensivo dell'incentivo alla progettazione) ed alla successiva attivazione della procedura di gara.
In conclusione, il collegio ritiene come non sia prospettabile il riconoscimento, né a maggior ragione la liquidazione, dell'incentivo nei confronti del personale tecnico dipendente dall'ente, nel caso in cui la progettazione realizzata abbia riguardato un'opera per la quale non sia stato accordato il finanziamento da parte del soggetto terzo e conseguentemente non sia stata legittimamente possibile l'indizione della gara d'appalto (articolo Il Sole 24 Ore del 04.03.2013 - link a www.corteconti.it).

DOTTRINA E CONTRIBUTI

ATTI AMMINISTRATIVI - LAVORI PUBBLICI: G. Ciaglia, L'evoluzione dell'accordo di programma: da strumento di programmazione delle opere pubbliche a generale modello di semplificazione delle procedure di approvazione di interventi complessi (L'ufficio tecnico n. 1-2/2013).

EDILIZIA PRIVATA: P. Sciscioli, Opere precarie, stagionali ed amovibili: lo sfuggente solco discriminante (L'ufficio tecnico n. 1-2/2013).

APPALTI: C. De Portu, Apertura dell’offerta tecnica: novità giurisprudenziali e normative (Urbanistica e appalti n. 2/2013 - tratto da www.ispoa.it).

PUBBLICO IMPIEGO - SEGRETARI COMUNALI: A. Trovato, Affidamento di funzioni dirigenziali al segretario (Guida al Pubblico Impiego n. 1-2/2013).
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Responsabilità attribuita al segretario comunale.
È possibile per un comune, in presenza di figure dirigenziali, procedere all’affidamento di un incarico dirigenziale al segretario generale?
Su concorde avviso espresso dalla ex Agenzia autonoma per la gestione dell’Albo dei segretari comunali e provinciali, si rileva preliminarmente che l’art. 97 del decreto legislativo n. 267/2000 stabilisce i compiti e le funzioni dei segretari comunali e provinciali.
In particolare, il comma 2 di detto articolo statuisce che il segretario svolge compiti di collaborazione e funzioni di assistenza giuridico-amministrativa nei confronti degli organi dell’ente in ordine alla conformità dell’azione amministrativa alle leggi, allo statuto e ai regolamenti. Il successivo comma 4, nel prevedere che il segretario sovrintende allo svolgimento delle funzioni dei dirigenti coordinandone l’attività, elenca le funzioni a esso spettanti.
Invero, la lett. d) del medesimo comma 4 dispone che il segretario esercita ogni altra funzione attribuitagli dallo statuto o dai regolamenti o conferitagli dal sindaco o dal presidente della provincia.
Tale norma, come evidenziato anche nella circolare del ministero dell’Interno n. 1/1997 del 15.07.1997, ha valenza di clausola di salvaguardia ai fini del buon andamento della macchina organizzativa, amministrativa e gestionale dell’ente. Infatti, occorre rilevare che le assegnazioni di ulteriori funzioni al segretario possono avvenire solo nel momento in cui l’ente locale risulti privo sia di personale di qualifica dirigenziale sia di responsabili dei servizi, ovvero qualora l’ente intenda fare una specifica scelta gestionale in tal senso. Bisogna, difatti, rammentare che i dirigenti -ovvero i dipendenti nominati responsabili degli uffici e dei servizi- sono titolari delle funzioni loro attribuite, risultando, quindi, residuale l’applicazione della citata disposizione di cui alla lett. d) del comma 4 dell’art. 97.
Ciò posto, poiché ai sensi dell’art. 89 del decreto legislativo n. 267/2000 l’ordinamento generale degli uffici e dei servizi è coperto da riserva di tipo regolamentare, si deve ritenere che l’eventuale attribuzione di specifiche funzioni gestionali o di titolarità degli uffici o dei servizi al segretario sia necessariamente da prevedere attraverso una specifica disposizione regolamentare, previa un’attenta verifica dell’assenza all’interno dell’ente di adeguate figure professionali; mentre il conferimento delle funzioni, riservato al sindaco o al presidente della provincia, non può che essere temporaneo e limitato all’espletamento di una prestazione nell’ambito di una funzione (ad esempio, la presidenza di una gara per temporanea assenza del dirigente).
Si rammenta, infine, che le stesse disposizioni contrattuali, contenute nell’art. 1 del Ccnl dei segretari comunali e provinciali del 22.12.2003, stabiliscono che, relativamente agli incarichi per attività di carattere gestionale, occorre che gli stessi siano conferiti in via temporanea e dopo aver accertato l’inesistenza delle necessarie professionalità all’interno dell’ente. Si deve tenere conto, infatti, che, per l’esercizio delle funzioni aggiuntive affidate al segretario, è prevista una maggiorazione della retribuzione di posizione in godimento (Linea diretta con il Viminale, prot. n. Ta 2012 E 14013).

SICUREZZA LAVORO: L. Fantini, Le procedure standardizzate per la valutazione dei rischi sul lavoro (Igiene e Sicurezza del Lavoro n. 1/2013 - tratto da www.ipsoa.it).

EDILIZIA PRIVATA: I. Meo e A. Pesce, Sportello unico edilizia operativo su tutto il territorio - Finalmente operativo lo Sportello unico edilizia (SUE), un unico ufficio per tutte le pratiche: procedure, quindi, più semplici per il rilascio del permesso di costruire e la presentazione della DIA (Consulente Immobiliare n. 925/2013).

INCARICHI PROFESSIONALI: R. Patumi, L’attribuzione degli incarichi professionali esterni da parte degli enti locali (Istituzioni del Federalismo n. 4/2012 - tratto da www.regione.emilia-romagna.it).

INCARICHI PROFESSIONALI: L. Oliveri, Incarichi ad avvocati: sono servizi ex allegato IIB al Codice dei contratti (15.06.2009 - link a www.gedit.it).

PUBBLICO IMPIEGO: L. Oliveri, Incarichi, le contraddizioni di una disciplina superata - Dfp e Corte dei conti su posizioni divergenti (Guida al Pubblico Impiego n. 6/2008 - tratto da www.professionisti24.ilsole24ore.com).

ATTI AMMINISTRATIVI: L. Oliveri, L’irregolarità del provvedimento amministrativo nell’articolo 21-octies, comma 2, della legge 241/1990, novellata (aprile 2005 - link a www.lexitalia.it).

QUESITI & PARERI

TRIBUTI: Tares.
Domanda
Gradirei avere qualche notizia sulla Tares.
Risposta
La Tares è la nuova tassa sui rifiuti che è in vigore dal primo gennaio 2013. È un tributo, previsto, da più di un anno, dal decreto Salva-Italia, e viene a sostituire la Tassa smaltimento rifiuti solidi urbani (Tarsu) o, per i comuni in cui essa è applicata, la Tassa di igiene ambientale (Tia). Sua peculiare caratteristica, oltre quelle proprie della Tarsu o della Tia, è quella di finanziare anche i cosiddetti Servizi indivisibili, forniti dagli enti locali, cioè i servizi comunali di cui beneficia l'intera collettività. Per detti servizi, infatti, non è possibile effettuare una suddivisione in base all'effettiva percentuale di utilizzo da parte di ogni singolo cittadino.
Detti servizi vanno individuati, a titolo di esempio, nella manutenzione delle strade, nell'illuminazione pubblica ecc. Pertanto, la Tares, oltre che coprire i costi per la Tarsu o la Tia, deve garantire la totale copertura dell'onere sostenuto per gli annessi servizi indivisibili; deve pure assicurare un introito aggiuntivo di trenta centesimi o di quaranta centesimi (se la percentuale viene innalzata dal comune) al metro quadrato per finanziare i suddetti, annessi servizi indivisibili.
I soggetti tenuti al pagamento della Tares sono tutti coloro che, a qualsiasi titolo, utilizzano un bene immobile, e, quindi, non soltanto i proprietari di case. I termini di versamento erano, all'origine, gennaio, aprile, giugno, dicembre 2013. Il termine di gennaio è stato spostato, con un recente provvedimento del governo, a luglio prossimo.
La Tares ha costi maggiori per il cittadino, rispetto alla precedente tassazione in materia. Vi è un aumento, come su detto, di trenta o quaranta centesimi per metro quadrato, che si traduce in maggiori oneri sia per le famiglie, sia per le imprese. Si spera che i comuni adottino, in materia, regolamenti «virtuosi», che tengano conte delle specifiche esigenze della famiglia e degli operatori economici (articolo ItaliaOggi Sette del 04.03.2013).

TRIBUTI: Cosiddetti camion-vela.
Domanda
I cosiddetti camion-vela sono soggetti all'imposta sulla pubblicità agevolata o a titolo normale?
Risposta
Dal quadro normativo di riferimento contenuto nel decreto legislativo numero 507, del 15.11.1993, si desume che, in materia di imposta sulla pubblicità, ricade nella previsione degli articoli 5, 6 e 12, comma 1, del decreto legislativo numero 507, del 15.11.1993, citato, che disciplina la pubblicità ordinaria, l'esercizio dell'attività pubblicitaria visiva effettuata con mezzi e strumentazione installati su veicoli costruiti o strutturalmente trasformati per l'esclusivo e/o prevalente esercizio di tale attività pubblicitaria.
Pertanto, la disposizione del successivo articolo 13 del predetto decreto legislativo numero 507, viene disciplinare il diverso caso in cui l'attività pubblicitaria venga espletata, installando i mezzi pubblicitari, per periodi di tempo anche limitati, su veicoli di uso pubblico o privato, i quali continuano a mantenere le caratteristiche strutturali e la destinazione d'uso propria.
Nel caso dei cosiddetti camion-vela, la particolare peculiarità del mezzo, all'uopo realizzato o trasformato e concretamente utilizzato per l'esclusivo esercizio dell'attività pubblicitaria, porta ad affermare che, nella fattispecie, si verte in tema di pubblicità ordinaria. Quindi, come affermato dalla Corte di cassazione, sezione tributaria, con la sentenza del 13.04.2012, numero 5858, «spetta al contribuente, che intenda sostenere l'utilizzazione esclusiva e/o prevalente del veicolo per uso pubblico o privato, fornire la prova di tali circostanze».
Una diversa interpretazione porterebbe a sostenere un accorgimento (trasformazione del mezzo in camion-vela) sostanzialmente elusivo (articolo ItaliaOggi Sette del 04.03.2013).

TRIBUTI: Veicoli in genere.
Domanda
Per una pubblicità dall'interno della mia autovettura sono tenuto al pagamento dell'imposta comunale sulla pubblicità?
Risposta
In tema di imposta comunale sulla pubblicità e sulle pubbliche affissioni (Ip) è principio consolidato e condiviso dalla dottrina e dalla giurisprudenza (Corte di cassazione sentenze numero 15654 del 12.08.2004; numero 17852 del 03.09.2004) secondo il quale qualsiasi mezzo di comunicazione con il pubblico che risulti, indipendentemente dalla ragione e finalità della sua adozione, obiettivamente idoneo a far conoscere indiscriminatamente alla massa indeterminata di possibili acquirenti e utenti il nome e il prodotto di un'azienda, è soggetto a imposta sulla pubblicità ai sensi degli articoli 5 e 6 del decreto legislativo numero 507, del 15.11.1993, restando irrilevante che detto mezzo di comunicazione assolva pure a una funzione reclamistica o propagandistica.
Ora, in tema di pubblicità visiva effettuata per conto proprio o altrui all'interno e all'esterno di veicoli in genere, di vetture autofilotranviarie, battelli, barche e simili, di uso pubblico o privato trova applicazione il disposto dell'articolo 13 del predetto decreto legislativo numero 507, del 15.11.1993, che costituisce una previsione eccezionale rispetto alla generale previsione dell'articolo 12 del medesimo decreto legislativo.
Ne consegue che, alla luce della normativa vigente, la pubblicità sui predetti mezzi di trasporto è soggetta al pagamento della relativa imposta comunale sulla pubblicità e sulle pubbliche affissioni, con costi inferiori anche connessi alle differenze di imposta in base alle classi di appartenenza fra diversi comuni.
Al riguardo si rimanda pure alla sentenza della Corte di cassazione, sezione tributaria, del 13.04.2012, numero 5858 (articolo ItaliaOggi Sette del 04.03.2013).

EDILIZIA PRIVATA: Parchi eolici.
Domanda
I parchi eolici devono essere accatastati?
Risposta
La Corte di cassazione con la sentenza del 07.02.2012, depositata il 14.03.2012, ha enunciato il seguente principio di diritto: «I parchi eolici in quanto costituiscono una centrale elettrica sono accatastabili nella categoria D/1 – Opificio e le pale eoliche devono essere computate ai fini di determinazione della rendita come lo sono le turbine di una centrale idroelettrica, poiché le prime, come le seconde, costituiscono una componente strutturale ed essenziale della centrale stessa, sicché questa senza quelle non potrebbe più essere qualificata tale, restando diminuita nella sua funzione complessiva e unitaria, e incompleta nella sua struttura».
La Corte di cassazione, con la predetta sentenza, ha escluso che i parchi eolici possano essere accatastati nella categoria E, di solito attribuita ai beni aventi rilevanza pubblica, atteso che nelle unità immobiliari censite nelle categorie catastali E/1, E/2, E/3, E/4, E/5, E/6, E/9, non possono essere compresi immobili o porzioni di immobili destinati a uso commerciale, industriale, a ufficio privato ovvero a usi diversi, qualora gli stessi presentino autonomia funzionale e reddituale.
Inoltre dalla normativa comunitaria, di cui alla direttiva 2009/28/Ce, attuata con il decreto legislativo numero 28, del 2011, che prevede un regime di sostegno per lo sviluppo della produzione di energia elettrica da fonti rinnovabili, non prevede una specificità per l'accatastamento degli impianti suddetti. Pertanto i parchi eolici, anche se suscettibili di essere qualificati come impianti ecologici, non possono essere accatastati nella nelle categorie del gruppo E, attribuita a immobili effettivamente caratterizzati da una destinazione di rilevante interesse pubblico e comunque privi di una diretta rilevanza economica (articolo ItaliaOggi Sette del 04.03.2013).

EDILIZIA PRIVATA: Categoria catastale del gruppo E.
Domanda
I parcheggi appartenenti a soggetti privati, gravati, per obblighi derivanti da convenzioni urbanistiche, da servitù che ne precludono la possibilità di percepire canoni per il posteggio delle auto possono essere accatastai nelle categoria catastali del gruppo E?
Risposta
La Commissione tributaria provinciale di Perugia, con la sentenza del 02.03.2011, numero 78/01/2011, ha affermato che i parcheggi che, pur appartenendo a soggetti privati, sono gravati, per obblighi derivanti da convenzioni urbanistiche, da servitù che ne precludono la possibilità di percepire canoni per il posteggio delle auto devono avere la categoria catastale E, attribuita, anche a prescindere dalla natura del proprietario, a immobili realmente caratterizzati da una destinazione dal rilevante interesse pubblico e comunque privi di una diretta rilevanza economica.
Peraltro, la Corte di cassazione con la sentenza del 07.02.2012, depositata il 14.03.2012, ha ribadito il principio che: «Nell'ambito delle unità immobiliari censite nelle categorie catastali del gruppo E non possono essere compresi immobili o porzioni di immobili destinati a uso commerciale o industriale». Infatti, l'articolo 2, comma 40, del decreto legge numero 262, del 03.10.2006, convertito dalla legge 24.11.2006, numero 286, dispone che: «nelle unità immobiliari censite nelle categorie catastali E/1, E/2; E/4, E/5, E/6 ed E/9 non possono essere compresi immobili o porzioni di immobili destinati a uso commerciale, industriale, ad ufficio privato ovvero ad usi diversi, qualora gli stessi presentino autonomia funzionale e reddituale» (articolo ItaliaOggi Sette del 04.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO: Personale e dirigenti degli enti locali. Rimborso spese di consulenza tecnica di parte.
L'ARAN ha chiarito che l'interpretazione della locuzione 'ogni onere di difesa' contemplata nelle clausole contrattuali che disciplinano il patrocinio legale, può anche consentire di ricomprendere, nel concetto di 'ogni onere', le spese relative ad eventuali consulenze tecniche di parte che l'avvocato difensore abbia ritenute necessarie per la migliore difesa in giudizio del dipendente.
Il Comune ha chiesto se sia possibile procedere al rimborso spese di consulenza tecnica di parte, a propri dipendenti e dirigenti, nell'ambito di procedimenti penali, con riferimento alle vigenti norme contrattuali dei rispettivi contratti, che disciplinano il patrocinio legale.
Sentito il Servizio organizzazione e relazioni sindacali, si formulano le seguenti considerazioni.
Preliminarmente si osserva che l'art. 60 del CCRL del 01.08.2002 (area non dirigenti) e l'art. 51 del CCRL del 29.02.2008 (area dirigenti) presentano una formulazione pressoché identica.
Infatti, in entrambe le richiamate disposizioni contrattuali si dispone che l'ente, anche a tutela dei propri diritti ed interessi, ove si verifichi l'apertura di un procedimento di responsabilità civile o penale [1] nei confronti di un dipendente/dirigente per fatti o atti direttamente connessi all'espletamento del servizio (o delle funzioni attribuite) e all'adempimento dei compiti d'ufficio, assumerà a proprio carico, a condizione che non sussista conflitto d'interessi, ogni onere di difesa fin dall'apertura del procedimento, facendo assistere il dipendente/dirigente da un legale di comune gradimento.
Si precisa, a tal proposito, che l'ARAN [2], nell'esaminare la locuzione 'ogni onere di difesa' inserita nella norma contrattuale che disciplina il patrocinio legale, ha evidenziato di propendere per una lettura interpretativa che può anche consentire di ricomprendere, nel concetto di 'ogni onere', le spese relative ad eventuali consulenze tecniche di parte che l'avvocato difensore, scelto di comune gradimento, abbia ritenute necessarie per la migliore difesa in giudizio del dipendente.
Si conferma, pertanto, l'orientamento espresso dallo scrivente Servizio [3], in relazione alla disposizione di cui all'art. 67 del d.pr. 268/1987 -un tempo applicabile anche al personale degli enti locali del Friuli Venezia Giulia- di contenuto sostanzialmente analogo a quello dell'attuale contrattazione collettiva regionale.
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[1] Per i dirigenti è contemplata anche la fattispecie relativa alla responsabilità amministrativa.
[2] Cfr. parere RAL031 - Orientamenti Applicativi, consultabile sul sito: www.aranagenzia.it. L'Agenzia nazionale si è espressa in ordine ad una clausola contrattuale, l'art. 28 del CCNL del 14.09.2000, che presenta una formulazione analoga a quella contenuta all'art. 60 del CCRL del 01.08.2002.
[3] Nel parere prot. n. 5078 del 31.03.2003, richiamato dal Comune istante (01.03.2013 - link a www.regione.fvg.it).

APPALTI: Esclusione dall'appalto? Bisogna rifarsi al DURC.
Domanda
Cosa sono le gravi violazioni che possono portare all'esclusione da una gara d'appalto?
Risposta
Sono, inequivocabilmente, da considerarsi causa di esclusione dalle gare di appalto le gravi violazioni alle norme in materia previdenziale e assistenziale.
La nozione di "violazione grave" non è rimessa alla valutazione caso per caso della stazione appaltante, ma deve farsi discendere dalla disciplina previdenziale, e in particolare dalle norme che disciplinano il D.U.R.C.
Di conseguenza, la verifica della regolarità contributiva delle imprese partecipanti a procedure di gara per l'aggiudicazione di appalti con la pubblica amministrazione è demandata agli istituti di previdenza, le cui certificazioni (D.U.R.C.) si impongono alle stazioni appaltanti, che non possono sindacarne il contenuto (28.02.2013 - tratto da www.ispoa.it).

EDILIZIA PRIVATA: Parere in merito alla necessità di acquisire l'autorizzazione paesaggistica per la piantumazione di alberi di specie autoctona a fini didattici - Riserva Naturale Regionale Nazzano Tevere-Farfa (Regione Lazio, parere 27.02.2013 n. 536288 di prot.).

EDILIZIA PRIVATA: Parere in merito all'esclusione del vincolo paesaggistico di cui all'art. 142, comma 2, lett. b), del d.lgs. 42/2004 e alla decadenza del vincolo di piano regolatore a parco pubblico - Comune di Roccagorga (Regione Lazio, parere 27.02.2013 n. 563257 di prot.).

EDILIZIA PRIVATA: Parere in merito alla possibilità di procedere allo stralcio di un'area facente parte di un piano di lottizzazione approvato - Comune di Manziana (Regione Lazio, parere 27.02.2013 n. 500045 di prot.).

EDILIZIA PRIVATA: Parere in merito alla possibilità di rilasciare titolo abilitativo edilizio per completare edifici, con permesso di costruire scaduto, di cui è stata realizzata la sola struttura portante, senza tamponatura, in zona agricola - Comune di Sant'Angelo Romano (Regione Lazio, parere 27.02.2013 n. 322042 di prot.).

INCARICHI PROFESSIONALI: Le spese legali.
DOMANDA:
Lo scrivente ente ha conferito incarico di patrocino legale ad un avvocato, determinando preventivamente, con apposito disciplinare sottoscritto tra le parti, modalità di svolgimento dell’incarico ed entità del compenso da riconoscersi a conclusione del procedimento giudiziario.
Con sentenza favorevole il giudice ha accolto l’appello incidentale del Comune condannando la controparte al pagamento delle spese processuali a favore dell’ente, e quantificandole in un importo superiore a quello inizialmente pattuito tra ente e legale.
Poiché l’avvocato ha chiesto il ristoro a proprio favore dell’intero importo liquidato dal giudice, si chiede se tale richiesta possa essere legittimamente accolta, ovvero se al legale debbano essere liquidate le sole spettanze pattuite al momento del conferimento dell’incarico.
RISPOSTA:
La Sezione delle Autonomie della Corte dei Conti, con deliberazione 24.04.2008 n. 6/2008, ha effettuato una chiara distinzione tra l’ipotesi della richiesta di una consulenza, studio o ricerca, destinata sostanzialmente a sfociare in un parere legale, rispetto a quella della rappresentanza e del patrocinio giudiziale, applicandosi alla prima ipotesi, ma non alla seconda, la normativa in materia di incarichi di cui al D.Lgs. n. 165/2001 (a norma della quale il compenso è quello pattuito nella lettera di incarico).
Come rileva la stessa Sezione delle Autonomie con la citata delibera, concettualmente distinto rimane il patrocinio giudiziale, disciplinato dalle norme del codice di rito e da quelle che disciplinano la professione forense. E' utile ricordare che il D.M. 140/2012 ha abolito le tariffe forensi e regolato la disciplina del contratto tra cliente e avvocato. Il compenso va determinato per iscritto in una apposita scrittura privata, che segue il preventivo di massima.
Il contratto scritto produce effetti vincolanti (nei rapporti avvocato-cliente) per la determinazione del compenso da parte del giudice, e può rappresentare un punto di riferimento per la determinazione, sempre giudiziale, delle spese di soccombenza. A quest’ultimo proposito va ricordato che non potendosi più elaborare una nota spese da produrre al giudice, è opportuno produrre copia del contratto, previa prudenziale autorizzazione del cliente. Il giudice, nella liquidazione delle spese, potrà tenere conto del livello del compenso pattuito documentato con il contratto stesso.
Il modello di contratto ricavabile dal decreto ministeriale stabilisce -nel caso in cui, all’esito della causa, il giudice riconosca alla parte vittoriosa il recupero delle spese legali in misura inferiore a quella pattuita dal cliente con il proprio legale- la prevalenza dell’accordo rispetto alla liquidazione del giudice: in questo caso, la parte eccedente rimane a carico del cliente.
Al contrario, e per quanto interessa nel caso di specie, se il giudice dovesse liquidare a carico della controparte una soccombenza più alta rispetto a quanto pattuito nel contratto di patrocinio, il modello di contratto attribuisce all’avvocato il maggiore importo stabilito dal Giudice (27.02.2013 - tratto da www.ancirisponde.ancitel.it).

PUBBLICO IMPIEGO: Personale degli enti locali. Congedo straordinario ex art. 42, comma 5, del d.lgs. 151/2001.
L'art. 42, comma 5, del d.lgs. 151/2001, ai fini della fruizione del congedo straordinario ivi previsto, trova applicazione esclusivamente nei confronti dei soggetti ivi indicati (familiari e parenti dell'interessato con handicap grave); di tale diritto non può invece beneficiare lo stesso assistito.
Il Comune ha chiesto di conoscere se sia possibile accogliere la richiesta, per se stesso, di un dipendente con handicap grave, volta ad ottenere la fruizione di un periodo di congedo straordinario ex art. 42, comma 5, del d.lgs. 151/2001. L'Ente manifesta in proposito forti perplessità, atteso che dall'esame della normativa vigente che disciplina la materia, non risulta che il beneficiario del predetto congedo possa essere lo stesso soggetto con handicap in situazione di gravità.
Nel confermare i dubbi espressi dall'Amministrazione istante, si formulano le seguenti considerazioni.
L'art. 42, comma 5, del d.lgs. 151/2001 nell'attuale formulazione ha recepito le indicazioni della Corte costituzionale che si è pronunciata con più sentenze sulla materia. Nello specifico, il diritto a fruire del congedo di cui all'art. 4, comma 2, della l. 53/2000 [1], viene riconosciuto prioritariamente in capo al coniuge convivente del soggetto con handicap in situazione di gravità e, solo in caso di mancanza, decesso o in presenza di patologie invalidanti del titolare prioritario del diritto, può essere riconosciuto agli altri soggetti legittimati alla fruizione, secondo un ordine di priorità ben preciso (dopo il coniuge, il padre o la madre, anche adottivi, il figlio convivente, i fratelli e le sorelle).
La richiamata disposizione, pertanto, da un lato recepisce il dettato della Corte costituzionale [2], che aveva sancito l'illegittimità del comma 5 dell'art. 42 in esame, laddove non prevedeva per il coniuge convivente con soggetto con handicap grave, in via prioritaria rispetto agli altri congiunti, il diritto a fruire del congedo biennale e, dall'altro, mette ordine tra le diverse sentenze della Consulta che, a più riprese, avevano allargato il novero dei soggetti legittimati ad usufruire del congedo.
Nel dettato della Corte, infatti, il diritto ad usufruire del congedo da parte di uno dei fratelli o delle sorelle conviventi con soggetto con handicap, era subordinato all'ipotesi in cui i genitori fossero impossibilitati a provvedere all'assistenza del figlio perché totalmente inabili, mentre il figlio convivente era legittimato ad usufruirne solo in assenza di altri soggetti idonei a prendersi cura della persona in situazione di disabilità grave [3].
La genericità del pronunciamento della Consulta poteva lasciare dubbi interpretativi su come valutare la totale inabilità dei genitori o la non idoneità di altri soggetti e si traduceva, di fatto, nella previsione di una pluralità di soggetti legittimati ad usufruire del congedo.
Con la norma novellata invece si stabilisce un preciso ordine di priorità fra i soggetti legittimati e si esplicitano le circostanze (mancanza, decesso, presenza di patologie invalidanti) in presenza delle quali il diritto, non potendo essere esercitato dall'avente titolo, viene riconosciuto in capo al soggetto che si trova nella posizione immediatamente successiva in una sorta di 'ordine gerarchico'.
Quanto alle nozioni di 'mancanza' e 'patologie invalidanti', il Dipartimento della funzione pubblica ha già chiarito con la circolare n. 13/2010 quali situazioni possano esser ricondotte al concetto di assenza e quali siano i riferimenti normativi per l'individuazione delle patologie invalidanti [4] .
Sia il Dipartimento della funzione pubblica [5], che l'INPS [6], hanno chiarito diffusamente quali siano i soggetti legittimati alla fruizione del congedo straordinario in argomento.
In particolare, al punto 8. Ambito di applicazione, della circolare INPS, si fa riferimento espresso a 'domande pervenute da genitori, figli e fratelli di soggetti disabili in situazione di gravità (...) per l'assistenza allo stesso soggetto con disabilità grave'.
Pertanto, alla luce della normativa vigente e dei chiarimenti interpretativi sopra esposti, non si ritiene possibile che il lavoratore disabile possa usufruire, per se stesso, del congedo straordinario disciplinato dall'art. 42, comma 5, del d.lgs. 151/2001 [7].
Si rammenta da ultimo che, a mente di quanto disposto dall'art. 33, comma 6, della l. 104/1992, la persona handicappata maggiorenne in situazione di gravità può usufruire alternativamente dei permessi di cui ai commi 2 e 3 del medesimo articolo, cioè o di due ore di permesso giornaliero retribuito o di tre giorni di permesso mensile retribuito.
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[1] In virtù di detta norma, i dipendenti pubblici o privati possono richiedere, per gravi e documentati motivi familiari, fra i quali le patologie individuate ai sensi del comma 4 del medesimo articolo, un periodo di congedo, continuativo o frazionato, non superiore a due anni.
[2] Cfr. sentenza 08-16.06.2005, n. 233.
[3] Cfr. Corte costituzionale, sentenza 18.04-08.05.2007, n. 158.
[4] Si tratta delle patologie indicate nell'art. 2, comma 1, lett. d), del decreto interministeriale n. 278 del 2000.
[5] Cfr. circolare 03.03.2012, n. 1.
[6] Cfr. circolare n. 32/2012.
[7] Cfr. Agevolazioni lavorative - Congedo straordinario retribuito (D.Lgs. 151/2001). Presupposti oggettivi per il riconoscimento, consultabile in: www.superabile.it. (INAIL - Contact Center integrato per la disabilità) (22.02.2013 - link a www.regione.fvg.it).

PUBBLICO IMPIEGO: Mobilità ''volontaria'', quando può essere revocata.
Domanda
Un Ente che ha rilasciato il nulla osta al trasferimento per mobilità al dipendente, e lo ha comunicato all'altro Ente, può revocarlo?
Risposta
La "mobilità volontaria" è una particolare fattispecie di "cessione del contratto", mediante la quale è consentito ai dipendenti pubblici il "passaggio diretto tra amministrazioni diverse", ossia il trasferimento da un'amministrazione ad altra amministrazione, previo espletamento di una procedura ad evidenza pubblica per individuare il lavoratore da acquisire in mobilità. Infatti, l'istituto della "mobilità volontaria" altro non è che una fattispecie di cessione del contratto; a sua volta, la cessione del contratto è un negozio tipico disciplinato dal codice civile (artt. 1406-1410) (Corte Costituzionale 03-12.11.2010, n. 324). Si è, pertanto, in materia di rapporti di diritto privato.
Le normative di riferimento dell'istituto sono:
- l'art. 30 del D.Lgs. 30-03-2001, n. 165: "Le amministrazioni possono ricoprire posti vacanti in organico mediante cessione del contratto di lavoro di dipendenti appartenenti alla stessa qualifica in servizio presso altre amministrazioni, che facciano domanda di trasferimento. Le amministrazioni devono in ogni caso rendere pubbliche le disponibilità dei posti in organico da ricoprire attraverso passaggio diretto di personale da altre amministrazioni, fissando preventivamente i criteri di scelta. Il trasferimento è disposto previo parere favorevole dei dirigenti responsabili dei servizi e degli uffici cui il personale è o sarà assegnato sulla base della professionalità in possesso del dipendente in relazione al posto ricoperto o da ricoprire (omissis). Le amministrazioni, prima di procedere all'espletamento di procedure concorsuali, finalizzate alla copertura di posti vacanti in organico, devono attivare le procedure di mobilità di cui al comma 1, provvedendo, in via prioritaria, all'immissione in ruolo dei dipendenti, provenienti da altre amministrazioni, in posizione di comando o di fuori ruolo, appartenenti alla stessa area funzionale, che facciano domanda di trasferimento nei ruoli delle amministrazioni in cui prestano servizio. Il trasferimento è disposto, nei limiti dei posti vacanti, con inquadramento nell'area funzionale e posizione economica corrispondente a quella posseduta presso le amministrazioni di provenienza; il trasferimento può essere disposto anche se la vacanza sia presente in area diversa da quella di inquadramento assicurando la necessaria neutralità finanziaria".
- l'art. 1406 del codice civile: "Ciascuna parte può sostituire a sé un terzo nei rapporti derivanti da un contratto con prestazioni corrispettive, se queste non sono state ancora eseguite, purché l'altra parte vi consenta";
- l'art. 1408 del codice civile: "Il cedente è liberato dalle sue obbligazioni verso il contraente ceduto dal momento in cui la sostituzione diviene efficace nei confronti di questo. Tuttavia il contraente ceduto, se ha dichiarato di non liberare il cedente, può agire contro di lui qualora il cessionario non adempia le obbligazioni assunte. Nel caso previsto dal comma precedente, il contraente ceduto deve dare notizia al cedente dell'inadempimento del cessionario, entro quindici giorni da quello in cui l'inadempimento si è verificato; in mancanza è tenuto al risarcimento del danno".
Ad avviso dello scrivente, premesso che qualora il preventivo assenso incondizionato abbia già dato luogo al perfezionamento della cessione del contratto di lavoro, con immissione in ruolo del dipendente interessato, non è più possibile esercitare alcuna revoca, la problematica esposta importa la seguente situazione: la posizione giuridica del lavoratore interessato e della Amministrazione cessionaria, con il preventivo consenso incondizionato, espresso dall'Amministrazione cedente, si eleva da mero "interesse di fatto" ad "interesse legittimo" nei confronti di quest'ultima.
Quindi, mentre il caso di una procedura di mobilità conclusasi con l'individuazione di un soggetto idoneo, senza acquisizione del preventivo nulla-osta dell'amministrazione di provenienza, non implica alcun obbligo da parte di quest'ultima Amministrazione di motivare il provvedimento di diniego, nel caso esposto nel quesito l'Amministrazione, che aveva già espresso il suo preventivo incondizionato assenso alla mobilità, dovrà necessariamente adottare un atto di revoca in autotutela, motivando dettagliatamente le ragioni di interesse pubblico (intervenute evidentemente in un momento successivo all'espressione del consenso) che prevalgano sull'interesse legittimo del lavoratore ad essere trasferito (21.02.2013 - tratto da www.ipsoa.it).

PUBBLICO IMPIEGO: Personale degli enti locali. Incompatibilità attività svolta da dipendente.
Per i dipendenti con rapporto di lavoro a part-time al 50%, la possibilità di svolgere un'altra attività lavorativa e professionale, subordinata o autonoma, anche mediante l'iscrizione ad albi professionali, è subordinata all'insussistenza di conflitti d'interesse con l'attività lavorativa svolta presso l'ente di appartenenza.
L'Ente ha chiesto un parere in ordine alla compatibilità tra l'attività svolta da un dipendente, geometra di categoria C, istruttore tecnico a tempo indeterminato, part-time al 50%, assegnato all'Ufficio tecnico in qualità di istruttore di pratiche edilizie, e l'attività svolta dal medesimo in qualità di agente di affari in mediazione (libero professionista, iscritto all'albo dei mediatori in affari immobiliari e titolare della propria agenzia).
L'Ente precisa che l'agenzia immobiliare di cui è unico titolare il dipendente si trova in un comune limitrofo, ma che l'attività di intermediazione interessa comunque anche la compravendita e/o locazione di immobili siti nel territorio comunale. Alla luce di un tanto, l'Amministrazione si è posta la questione se, in base alla normativa vigente, si possa considerare esistente l'ipotesi di conflitto di interesse, in relazione alla specifica attività svolta all'interno del Comune.
Preliminarmente, si osserva che esula dalle competenze dello scrivente Servizio fornire valutazioni in concreto su specifiche questioni sottoposte dagli enti, avendo questa struttura come finalità la prestazione di attività di consulenza consistente nell'indicazione del quadro normativo, giurisprudenziale e dottrinale, in base al quale l'amministrazione locale possa assumere le determinazioni rientranti nella propria autonomia decisionale.
Infatti, entrare nel merito delle singole problematiche comporterebbe un coinvolgimento diretto di questo Servizio nell'amministrazione attiva, di competenza esclusiva dell'Ente interessato.
Pertanto, si rimettono alla valutazione di codesto Comune le considerazioni che seguono, come utile contributo da cui, in base agli elementi di fatto posseduti ed in relazione alla concreta situazione, l'Ente potrà trarre le debite conclusioni.
Premesso un tanto, si osserva che il rapporto di lavoro a part-time non superiore al 50% rileva quale istituto idoneo ad attenuare il dovere di esclusività posto a carico del pubblico dipendente, ogni qualvolta questi intenda svolgere attività per le quali vige una situazione di incompatibilità assoluta.
Nello specifico, il riferimento alla tipologia di rapporto a part-time è contenuto all'art. 1, comma 58, della l. 662/1996, all'art. 53, commi 1 e 6, del d.lgs. 165/2001, nonché, in relazione alla contrattazione collettiva regionale di comparto, all'art. 4, comma 7 e successivi, del CCRL del 25.07.2001.
Scopo della normativa sul part-time è la facilitazione e l'incentivazione del passaggio dal contratto a tempo pieno al contratto a tempo parziale, rendendolo più vantaggioso rispetto al previgente assetto normativo, perché cumulabile con una seconda attività lavorativa, di tipo subordinato, autonomo o libero-professionale.
Esaminata quindi la ratio del part-time, è evidente che il ricorso a detto istituto ha attenuato il principio di esclusività posto a carico del pubblico dipendente, principio sancito in termini assoluti dall'art. 60 del d.p.r. 3/1957, quanto meno in relazione all'elemento del raffronto quantitativo fra la prestazione di lavoro dipendente e l'attività concomitante.
Con la previsione di consentire, al dipendente con una determinata tipologia di rapporto di lavoro a tempo parziale, di svolgere un'attività lavorativa o libero-professionale è, pertanto, caduto definitivamente l'ostacolo fondato sulla considerazione che il cumulo di attività lavorative non permetterebbe al pubblico dipendente di dedicare la parte preponderante delle proprie energie lavorative al disimpegno dei propri compiti di ufficio, con conseguente detrimento del buon andamento dell'attività amministrativa.
In questo modo, il divieto generalizzato previsto dall'art. 60 del d.p.r. 3/1957, che preclude al dipendente pubblico di esercitare 'il commercio, l'industria, né alcuna professione o assumere impieghi alle dipendenze di privati o accettare cariche in società costituite a fine di lucro', espressione di un principio generale dell'ordinamento, è ragionevolmente derogato quando la prestazione lavorativa non eccede la metà del debito orario normalmente previsto.
Si rappresenta comunque che la riduzione quantitativa della prestazione lavorativa, nei limiti suddetti, è condizione necessaria, ma non sufficiente a rendere lecito l'esercizio di un'attività concomitante altrimenti vietata in modo tassativo.
L'attività concomitante, infatti, deve rivestire comunque un contenuto tale da non configurare conflitto di interessi con l'attività svolta presso l'ente di appartenenza. In buona sostanza, deve trattarsi di attività non incompatibile, che non arrechi nocumento al buon andamento ed all'imparzialità dell'azione amministrativa, ovvero al prestigio e all'immagine dell'amministrazione.
Esaminando la disciplina contrattuale di riferimento, si può notare, parimenti a quanto disposto dall'art. 1, comma 58, della l. 662/1196, che l'art. 4, comma 4, del CCRL del 25.07.2001 prevede che, nella domanda di trasformazione del rapporto di lavoro da tempo pieno a part-time, deve essere indicata l'eventuale attività di lavoro subordinato o autonomo che il dipendente intende svolgere.
Il successivo comma 7 prevede inoltre che i dipendenti con rapporto di lavoro a tempo parziale, qualora la prestazione lavorativa non sia superiore al 50% di quella a tempo pieno, nel rispetto delle vigenti norme sulle incompatibilità, possono svolgere un'altra attività lavorativa e professionale, subordinata o autonoma, anche mediante l'iscrizione ad albi professionali.
Il comma 8 dell'articolo in argomento precisa altresì che gli enti, ferma restando la valutazione in concreto dei singoli casi, sono tenuti ad individuare le attività che, in ragione della interferenza con i compiti istituzionali, non sono comunque consentite ai dipendenti.
Il comma 9 dispone che, nel caso di verificata sussistenza di un conflitto di interessi tra l'attività esterna del dipendente -sia subordinata che autonoma- e la specifica attività di servizio, l'ente nega la trasformazione del rapporto a tempo parziale.
Da ultimo il comma 10 specifica che il dipendente è tenuto a comunicare, entro quindici giorni, all'ente nel quale presta servizio l'eventuale successivo inizio o la variazione dell'attività lavorativa esterna.
Da tutto ciò consegue che sul dipendente pubblico incombe l'obbligo giuridico di fornire indicazioni non generiche sulle condizioni di svolgimento delle attività ulteriori che intende effettuare, ponendo l'amministrazione di appartenenza nella concreta e piena condizione di poter effettuare il proprio apprezzamento in ordine alla sussistenza o meno di una situazione di conflitto di interessi, e quindi di autorizzare o meno la possibilità di svolgere tale seconda attività.
Come peraltro rappresentato dall'ANCI [1], non è agevole, in astratto, esprimere un parere sul conflitto di interesse delle fattispecie rappresentate dai rispettivi enti locali. Infatti, il conflitto di interesse deve essere verificato, nel concreto, dal singolo ente, in base agli elementi di giudizio e valutazione in suo possesso.
E' chiaro che la verifica della sussistenza o meno del conflitto di interesse deve riguardare le effettive funzioni svolte dal dipendente interessato all'interno dell'amministrazione di appartenenza e quelle derivanti dalla natura specifica dell'attività esterna.
Si evidenzia, in merito, che la Corte costituzionale [2] si è riferita, ai fini della configurazione di un conflitto di interessi, 'alla specifica attività di servizio svolta dal dipendente' e la Suprema Corte [3] ha rilevato come il dipendente pubblico debba mantenere comunque 'una posizione di indipendenza, al fine di evitare di prendere decisioni o svolgere attività inerenti alle sue mansioni in situazioni, anche solo apparenti, di conflitto di interessi; ciò non solo per evitare situazioni e comportamenti che possano nuocere agli interessi della pubblica amministrazione, ma anche per salvaguardarne l'immagine'.
In sostanza, per la configurazione di un conflitto di interessi, è necessario far riferimento alle possibili decisioni o attività che il dipendente sia chiamato ad adottare o compiere in concreto nello svolgimento delle proprie funzioni istituzionali presso l'amministrazione di appartenenza.
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[1] Cfr. pareri dell'01.12.2006, del 03.04.2007, dell'11.02.2008 e dell'01.12.2010.
[2] Cfr. sentenza n. 390 del 2006.
[3] Cfr. Corte di cassazione, sez. lavoro, sentenza n. 5113 del 2010. Nella fattispecie si esaminava il caso di un licenziamento per giusta causa di un dirigente che non aveva segnalato l'insorgere di una situazione di conflitto di interessi relativa ad un dipendente (20.02.2013 - link a www.regione.fvg.it).

EDILIZIA PRIVATA: Soppressione Commissioni provinciali di vigilanza sui locali di pubblico spettacolo.
In applicazione dell'art. 12, comma 20, del D.L. 95/2012, è prevista la soppressione delle Commissioni provinciali di vigilanza sui locali di pubblico spettacolo, come confermato dalla Circolare del Ministero dell'Interno prot. 557/PAS del 21.09.2012.
Come affermato dallo stesso Ministero, in attesa degli auspicati indirizzi interpretativi, non risulta possibile al momento individuare quali siano gli uffici competenti ad assicurare il prosieguo dell'attività esercitata da dette Commissioni.
L'Ente istante, considerata la previsione della soppressione della Commissione provinciale di vigilanza sui locali di pubblico spettacolo, ai sensi dell'art. 12, comma 20, del D.L. 06.07.2012, n. 95 [1], chiede un parere in merito all'individuazione dell'ufficio titolare delle funzioni già esercitate da tale organismo.
Premesso che spetta esclusivamente ai competenti uffici statali formulare indicazioni in ordine all'applicazione delle norme in esame, si esprimono le seguenti considerazioni di carattere generale.
L'art. 12, comma 20, del D.L. 95/2012, stabilisce che le attività svolte dagli organismi collegiali -operanti presso le pubbliche amministrazioni in regime di proroga, ai sensi dell'art. 68, comma 2, del decreto legge 25.06.2008, n. 112 [2]- sono definitivamente trasferite ai competenti uffici delle amministrazioni nell'ambito delle quali essi operano.
In applicazione di tale disposizione, è prevista pertanto la soppressione delle Commissioni provinciali sui locali di pubblico spettacolo [3], come confermato dalla Circolare prot. 557/PAS del 21.09.2012 del Ministero dell'Interno riportata dal Comune istante.
Tale circolare, però, non ha dissipato i dubbi riguardo all'individuazione degli uffici destinatari delle competenze della Commissione in argomento. Il Ministero giustifica tale incertezza motivando che: 'Lo scrivente, al momento, non può che fare riserva di ulteriori seguiti, nelle more della messa a punto di indirizzi interpretativi unitari e condivisi da parte di tutti gli uffici interessati'.
Nella circolare viene, inoltre, auspicato che vengano definite le modalità applicative della nuova disposizione di legge nonché le procedure che regoleranno il funzionamento degli uffici destinatari dell'attività trasferita, in modo tale da assicurarne l'efficacia giuridica e l'affidabilità sostanziale, pur in mancanza delle competenze tecniche specialistiche che i membri della commissione soppressa potevano assicurare [4].
Dalla lettura delle norme in esame e, in particolare, della previsione secondo cui 'le attività svolte dagli organismi stessi sono definitivamente trasferite ai competenti uffici delle amministrazioni nell'ambito delle quali operano', si desume che le funzioni, in precedenza esercitate dalla Commissione provinciale, rimangano di pertinenza statale, spettando agli uffici maggiormente competenti istituiti dallo Stato, analogamente a quanto previsto per gli enti locali dall'art. 96 del TUEL in relazione ai soppressi organi collegiali costituiti presso gli stessi.
Come già affermato dal Ministero dell'Interno nella citata circolare, in attesa degli auspicati indirizzi intrepretativi, non risulta però possibile al momento individuare quali siano tali uffici competenti ad assicurare le attività precedentemente esercitate dalle Commissioni provinciali [5].
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[1] Convertito, con modificazioni, dalla legge 07.08.2012, n. 135.
[2] Convertito, con modificazioni, dalla legge 06.08.2008, n. 112.
[3] Pur essendo dislocate territorialmente su base locale, le Commissioni provinciali di vigilanza sui locali di pubblico spettacolo erano organismi periferici ministeriali, istituite presso le Prefetture.
[4] La Commissione provinciale di vigilanza, nominata ogni tre anni dal Prefetto, era composta: dal Prefetto o dal Vice Prefetto con funzioni vicarie, dal Questore o dal vice Questore con funzioni vicarie, dal Sindaco del comune in cui si trova o deve essere realizzato il locale o impianto o da un suo delegato, dal dirigente medico dell'organo sanitario pubblico di base competente per territorio o da un medico dallo stesso delegato, da un ingegnere dell'organismo che, per disposizione regionale, svolge le funzioni del genio civile, dal comandante provinciale dei Vigili del fuoco o suo delegato, da un esperto in elettrotecnica.
[5] E' stato osservato che la Commissione provinciale non era più, a seguito della riforma operata dal D.P.R. 28.05.2001, n. 311, l'organo competente alla verifica di incolumità, fatta eccezione per le competenze specifiche indicate dall'art. 143 del R.D. 06.05.1940, n. 635. La riforma suddetta aveva, infatti, imposto la costituzione delle Commissioni comunali di vigilanza, anche in forma sovra-comunale, lasciando il ricorso alla commissione provinciale per i soli casi di non operatività di quella comunale (v. 'La soppressione delle Commissioni provinciali di vigilanza', di Vincenzo Staiano, su 'Commercio & Attività produttive', n. 11/2012) (20.02.2013 - link a www.regione.fvg.it).

ATTI AMMINISTRATIVI: OGGETTO: Richiesta di parere in ordine all’accessibilità ad atti propedeutici e connessi a procedimento penale pendente.
Codesto Comando, con nota del 28.9.2011, ha chiesto alla Commissione l’indicazione di linee guida da seguire nella valutazione e trattazione di istanze di accesso formulate e motivate analogamente all’istanza di accesso del Gen. B. (aus.) ... (istanza in un primo tempo rigettata e, a seguito di una successiva precisazione della stessa, su invito di codesto Comando, accolta).
Ad avviso della Commissione ben aveva fatto l’Amministrazione a rigettare l’originaria istanza di accesso del ..., in ragione della sua genericità, giacché il riferimento agli atti propedeutici e connessi al procedimento penale pendente nei suoi confronti non consentiva di individuare con la dovuta precisione i documenti in relazione ai quali veniva esercitato il diritto di accesso, in ragione della vaghezza delle nozioni di “connessione” e di “propedeuticità”.
Non appare condivisibile, invece, il rilievo circa la mancanza di motivazione in ordine alla sussistenza in capo all’accedente di un interesse tale da legittimare l’accesso, ex art. 22 della legge n. 241/1990, qualora si tratti - come nel caso del Gen. ...- di un accesso cosiddetto endoprocedimentale, vale a dire avente ad oggetto atti inerenti ad un procedimento amministrativo destinato a concludersi con un atto/o provvedimento incidente nella sfera giuridica dell’accedente, come è desumibile dall’istanza di accesso del ..., datata 13.06.2011, in cui si fa riferimento ad atti istruttori e valutativi (posti in essere dall’ufficio personale ed eventualmente da altri uffici di codesto Comando) propedeutici all’invio della denuncia alla Procura militare da cui era scaturito il procedimento penale pendente nei suoi confronti.
In casi del genere il diritto di accesso spetta all’accedente, indipendentemente dalla sussistenza dei requisiti di legittimazione di cui all’art. 22 della legge n. 241/1990, in virtù del combinato disposto degli articoli 7 e 10 della legge n. 241/1990 (Presidenza del Consiglio dei Ministri, Commissione per l'accesso ai documenti amministrativi, risposta del Plenum in seduta dell'08.11.2011 - link a www.commissioneaccesso.it).

ATTI AMMINISTRATIVI: OGGETTO: Richiesta di parere circa la natura giuridica delle video ispezioni ai fini dell’esercizio del diritto di accesso.
L’istante, società per azioni a totale capitale pubblico costituita ex art. 113 TUEL per la gestione di servizi locali (acqua, gas, energia elettrica, etc.), ha chiesto di conoscere se anche le ispezioni eseguite mediante videoriprese sugli impianti della rete fognaria, di sua proprietà e/o affidati in gestione, possano essere considerate “documento amministrativo” ai sensi della legge n 241/1990 e come tali se siano accessibili o meno.
La Commissione osserva che l'art. 22, co. 1, lett. d), legge n. 241/1990 definisce "documento amministrativo", ogni rappresentazione grafica, fotocinematografica, elettromagnetica o di qualunque altra specie del contenuto di atti, anche interni o non relativi ad uno specifico procedimento, detenuti da una Pubblica amministrazione e concernenti attività di pubblico interesse, indipendentemente dalla natura pubblicistica o privatistica della loro disciplina sostanziale.
La disposizione, pertanto, individua le forme in cui può manifestarsi un atto amministrativo, e cioè non solo su supporto cartaceo ma anche magnetico e video.
Nella specie, così come il documento cartaceo è il risultato di un atto di conoscenza o volontà del funzionario o impiegato che materialmente lo ha formato e lo ha inserito nella “pratica”, così le videoriprese -in particolare inerenti le ispezioni eseguite su impianti fognari gestititi da una società a partecipazione pubblica- sono il risultato di un’operazione paragonabile alla compilazione di un documento, a monte del quale, tuttavia, è sempre un atto di conoscenza o volontà di un funzionario o impiegato pubblici.
Appare, quindi, indubbio che la video ispezione costituisce in sé un documento amministrativo cui dare accesso, fermo restando il rigoroso rispetto dei limiti normativi in tema di riservatezza e segreto relativi agli interessi industriali e aziendali che, di volta in volta, l’amministrazione dovesse individuare (Presidenza del Consiglio dei Ministri, Commissione per l'accesso ai documenti amministrativi, risposta del Plenum in seduta dell'08.11.2011 - link a www.commissioneaccesso.it).

ATTI AMMINISTRATIVI: OGGETTO: Richiesta di parere sul diritto di accesso agli esposti ex art. 1 TULPS.
Un commissariato di P.S. ha chiesto a questa Commissione un parere sull’accessibilità di un esposto di un privato che aveva innescato un procedimento per la bonaria composizione dei dissidi privati ex art. 1 TULPS.
La Commissione ribadisce il costante orientamento secondo cui nel sistema delineato dalla legge 07.08.1990, n. 241 e ss. mm., ispirato ai principi della trasparenza, del diritto di difesa e della dialettica democratica -nell'ambito dell'ordinamento giuridico generale che non riconosce il diritto all'anonimato di colui che rende una dichiarazione a carico di terzi- ogni soggetto deve poter conoscere con precisione i contenuti e gli autori di segnalazioni, esposti o denunce che, fondatamente o meno, possano costituire le basi per l'avvio di un procedimento ispettivo, di controllo o sanzionatorio nei suoi confronti, non potendo in proposito la Pubblica Amministrazione procedente opporre all’interessato esigenze di riservatezza (così TAR Lombardia Brescia, sez. I, 29.10.2008, n. 1469, nello stesso senso cfr., Cons. Stato, Sez. V 19.05.2009 n 3081; Sez. V, 27.05.2008 n. 2511; Sez. VI, 23.10.2007 n. 5569; Sez. VI, 25.06.2007 n. 3601; Sez. VI, 12.04.2007, n. 1699).
Alla luce di tale orientamento, non pare che possa essere esclusa l'ostensione dell’esposto (di cui peraltro risulta già data lettura alla controparte), non potendo essere considerato un fatto circoscritto al solo autore o al Commissariato di PS competente al suo esame ai fini dell'apertura del procedimento di composizione bonaria, riguardando direttamente anche i soggetti "denunciati", fatti comunque salvi i limiti previsti all’accesso per casi di dati sensibili o supersensibili ex art. 24, comma 7, legge n. 241/1990 (Presidenza del Consiglio dei Ministri, Commissione per l'accesso ai documenti amministrativi, risposta del Plenum in seduta dell'08.11.2011 - link a www.commissioneaccesso.it).

CONSIGLIERI COMUNALI: OGGETTO: Richiesta di parere concernente il diritto di accesso dei consiglieri comunali di minoranza.
Un consigliere comunale ha chiesto parere in ordine alla legittimità del Regolamento per il diritto di accesso agli atti, approvato con delibera consiliare n. 17 del 13.7.2011, ritenendo in particolare che l’art. 22 della disciplina avrebbe leso le prerogative in materia di accesso stabilite per i consiglieri comunali, secondo quanto previsto dall’art. 43 TUEL.
Lamenta, in particolare, per quanto rileva in questa sede, che:
1. “…La richiesta di accesso ai documenti deve essere redatta in modo preciso, circostanziato e puntuale, tale da consentire l’individuazione esatta del documento su cui si intende esercitare il diritto di accesso”;
2. “Non sono ammesse istanze di accesso ripetitive nel tempo..”
3. “Nel caso di documenti particolarmente corposi o complessi è possibile il rilascio di estratti limitati a quanto richiesto dal consigliere…per i casi di cui al comma precedente è possibile, previo accordo con il consigliere richiedente, procedere al rilascio su supporto informatico, compatibilmente con le risorse e le tecnologie in possesso dell’ente”;
4. “…Le copie rilasciate su supporto cartaceo riporteranno in sovraimpressione la dicitura “copia rilasciata al Consigliere Comunale ai sensi dell’art. 43, comma 2, d.lgs. n 267/2000 per l’espletamento del mandato elettivo”.
Preliminarmente, la Commissione rileva che il regolamento Comunale non risulta a suo tempo trasmesso a questa Commissione, in contrasto con quanto stabilito dal dPR 12.04.2006 n. 184, art. 11, commi 1 e 3. Si segnala pertanto l’esigenza che a ciò venga provveduto.
In generale, l’art. 43 del TUEL che riconosce ai consiglieri comunali e provinciali il “diritto di ottenere dagli uffici, rispettivamente, del comune e della provincia, nonché dalle loro aziende ed enti dipendenti, tutte le notizie e le informazioni in loro possesso, utili all’espletamento del proprio mandato”.
Dal contenuto della citata norma si evince il riconoscimento in capo al consigliere comunale di un diritto pieno e non comprimibile “all’informazione” dal contenuto più ampio rispetto sia al diritto di accesso ai documenti amministrativi attribuito al cittadino nei confronti del Comune di residenza (art. 10 del TUEL) sia, più in generale, nei confronti della P.A. quale disciplinato dalla legge n. 241/1990.
Da ciò conseguono, quale corollario, una serie di principi informatori di tale diritto:
a) il consigliere non è tenuto a corredare la richiesta di accesso di altra motivazione che non sia quella inerente all'esercizio del mandato perché diversamente gli organi di amministrazione sarebbero arbitri di stabilire essi stessi l’estensione del controllo sul loro operato (Consiglio di Stato, Sez. V, sentenza n. 7900/2004).
Ciò, tuttavia, non esclude il rispetto di alcune forme e modalità di esercizio: oltre alla necessità che l’interessato alleghi la sua qualità, resta l’esigenza che le istanze siano formulate in maniera specifica e dettagliata, recando l’esatta indicazione degli estremi identificativi degli atti e documenti o, qualora siano ignoti tali estremi, almeno degli elementi che consentano l’individuazione dell’oggetto dell’accesso (tra le molte, in tal senso, TAR Cagliari Sardegna n. 32 del 16.01.2008; C.d.S., Sez. V, n. 4471 del 02.09.2005 e n. 6293 del 13.11.2002);
b) al consigliere comunale e provinciale non può essere opposto alcun diniego -salvi i casi in cui l’accesso sia piegato ad esigenze meramente personali, al perseguimento di finalità emulative o che comunque aggravino eccessivamente, al di là dei limiti di proporzionalità e ragionevolezza, la corretta funzionalità amministrativa- fermo restando che la sussistenza di tali caratteri deve essere attentamente e approfonditamente vagliata in concreto al fine di non introdurre surrettiziamente inammissibili limitazioni al diritto stesso - determinandosi altrimenti un illegittimo ostacolo al concreto esercizio della sua funzione, che è quella di verificare che il Sindaco e la Giunta municipale esercitino correttamente la loro funzione (arg ex Cons. Stato, 29.08.2011 n. 4829; Consiglio di Stato, Sez. V, sentenza 02.09.2005, n. 4471);
c) il diritto di accesso del consigliere comunale non può subire compressioni per pretese esigenze di natura burocratica dell’Ente, tali da ostacolare l’esercizio del suo mandato istituzionale, con l’unico limite di poter esaudire la richiesta (qualora essa sia di una certa gravosità sia organizzativa che economica per gli uffici comunali) secondo i tempi necessari per non determinare interruzione alle altre attività di tipo corrente (cfr., fra le molte, Cons. Stato, sez. V, 22.05.2007 n. 929).
Rientrerà nelle facoltà del responsabile del procedimento dilazionare opportunamente nel tempo il rilascio delle copie richieste, al fine di contemperare tale adempimento straordinario con l’esigenza di assicurare il normale funzionamento dell’attività ordinaria degli uffici comunali, ma giammai potrà essere negato l’accesso. Inoltre, non può essere giustificato un diniego di accesso con l'impossibilità di rilasciare l'eccessiva documentazione richiesta, in quanto è obbligo dell'amministrazione di dotarsi di un apparato burocratico in grado di soddisfare gli adempimenti di propria competenza (cfr. TAR Veneto Venezia Sez. I Sent., 15-02-2008, n. 385).
Proprio al fine di evitare che le continue richieste di accesso si trasformino in un aggravio della ordinaria attività amministrativa dell’ente locale, la Commissione per l’accesso ha riconosciuto la possibilità per il consigliere comunale di avere accesso diretto al sistema informatico interno (anche contabile) dell’ente attraverso l’uso di password di servizio e, più recentemente, anche al protocollo informatico.
Alla luce di quanto sopra, in relazione alle specifiche segnalazioni dell’istante, si fa presente che:
sub 1) l’obbligo di redigere la richiesta di accesso “in modo preciso, circostanziato e puntuale”, oltre ad essere palesemente in contrasto con la prima parte della disposizione (che ritiene comunque sufficiente l’indicazione degli elementi essenziali dell’atto), appare di dubbia legittimità essendo sufficiente l’indicazione di elementi che consenta modi individuare i documenti;
sub 2) l’inammissibilità delle istanze di accesso “ripetitive nel tempo”, pur nella indeterminatezza della formulazione regolamentare, di per sé non costituisce un limite alle prerogative del consigliere, dovendosi valutare di volta in volta se le istanze di accesso siano irragionevoli o sproporzionate e come tali se abbiano o meno aggravato gli uffici pregiudicandone la funzionalità;
sub 3) le previsioni del rilascio di “estratti di documenti” corposi e complessi ovvero su supporto informatico, solo previo accordo col consigliere e compatibilmente con le risorse e le tecnologie dell’ente, potrebbero dare adito a qualche dubbio di legittimità in quanto motivazioni di carattere meramente organizzatorio o economico non possono limitare o impedire di per sé l’esercizio del diritto di accesso. Semmai il rilascio di estratti di documenti corposi dovrebbe limitarsi solo ai casi di urgente necessità, consentendo al consigliere di ottenere subito uno stralcio degli atti che interessano per esercitare il mandato, dilazionando nel tempo il rilascio della integrale copia del documento, anche con mezzi informatici secondo le decisioni che l’amministrazione, alla quale spetta di assicurare “…che il diritto di accesso possa essere esercitato in via telematica” (art. 13 dpr n 184/2006) valuterà discrezionalmente alla luce delle modalità dalla stessa stabilite (ex art. 1 d.p.r. cit);
sub 4) la previsione dell’attestazione con timbro sulle copie rilasciate al consigliere è indubbio che costituisce un adempimento burocratico che non potrà tradursi in limitazioni delle prerogative concesse al consigliere.
Si fa, comunque, presente che l’autorità competente ad annullare eventuali determinazioni amministrative illegittime è solo il Tar e non anche questa Commissione, salve le iniziative di modifica rimesse alla autonoma valutazione consiliare (Presidenza del Consiglio dei Ministri, Commissione per l'accesso ai documenti amministrativi, risposta del Plenum in seduta dell'08.11.2011 - link a www.commissioneaccesso.it).

INCARICHI PROFESSIONALI: Affidamento incarico di consulenza legale.
Per l'affidamento di un incarico di consulenza legale, si segnala la necessità di indire una procedura comparativa al fine di individuare il soggetto cui affidare l'incarico de quo.
L'ente necessita di conoscere le modalità per l'affidamento di un incarico di consulenza legale.
Rinviando alla lettura di due pareri già formulati dallo scrivente [1], si segnala la necessità di indire una procedura comparativa al fine di individuare il soggetto cui affidare l'incarico de quo.
Si evidenzia, invero, che i servizi legali rientrano in una delle categorie di servizi menzionati nell'allegato II B al codice dei contratti pubblici (decreto legislativo 12.04.2006, n. 163) e che, ai sensi dell'articolo 27, comma 1, del medesimo codice [2], l'aggiudicazione degli appalti, aventi per oggetto i servizi elencati nell'allegato II B, è soggetta all'applicazione dei noti principi -di derivazione comunitaria- dell'evidenza pubblica, della trasparenza, della par condicio, della parità di trattamento.
È, pertanto, in tal modo, confermata la necessità che l'individuazione del legale -comunque operatore economico nella lata accezione europeista [3]- avvenga tramite una procedura competitiva e, pertanto, comparativa. L'incarico all'avvocato, nel contesto dei contratti pubblici, non può reputarsi di natura fiduciaria, venendo, in ogni caso, in gioco una spesa pubblica capace di creare opportunità e sollecitazioni per il mercato, bene giuridico -quest'ultimo- massimamente tutelato dalla normativa comunitaria.
La procedura di gara richiede, ex articolo 27, comma 1, del decreto legislativo 163/2006, di rivolgere invito ad almeno cinque liberi professionisti. Questi saranno scelti o tramite indagine di mercato ovvero dall'elenco dei professionisti avvocati già redatto dall'ente [4], elenco al quale gli avvocati che possiedono i requisiti chiedono di iscriversi.
In sede comparativa, sarà valutato l'aspetto economico e la competenza professionale dell'aspirante contraente con la pubblica amministrazione: quali indici di valutazione di quest'ultima potranno essere utilizzati, ad esempio, il numero di pubblicazioni o docenze o di seminari tenuti [5].
Si segnala, inoltre, che, nell'ipotesi di scelta del contraente attingendo all'elenco degli operatori economici già redatto dall'ente, la pubblica amministrazione appaltante ha l'obbligo di individuare i soggetti da invitare alla procedura di gara con il criterio -imparziale e trasparente- della rotazione fra gli iscritti al predetto elenco dei liberi professionisti.
Si ricorda, in conclusione, che, anche al fine dell'individuazione dei concorrenti tramite rotazione, è, pur sempre, necessario il previo sorteggio, per determinare da quale soggetto, tra gli iscritti all'elenco, inizierà la rotazione medesima. Tale procedura deve essere, in ogni caso, previamente, disciplinata dalla pubblica amministrazione, ad esempio nel regolamento dei contratti dell'ente.
Dopo di che, formulato l'invito e ricevute le offerte, il Comune procederà alla valutazione comparativa delle stesse.
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[1] Pareri protocollo n. 6255 del 21.04.2009 e n. 3911 del 29.02.2008, consultabili nella banca dati di cui all'indirizzo internet http://autonomielocali.regione.fvg.it/aall/opencms/AALL/Servizi/pareri/.
[2] Il comma citato statuisce: 'L'affidamento dei contratti pubblici aventi ad oggetto lavori, servizi forniture, esclusi, in tutto o in parte, dall'applicazione del presente codice, avviene nel rispetto dei principi di economicità, efficacia, imparzialità, parità di trattamento, trasparenza, proporzionalità. L'affidamento deve essere preceduto da invito ad almeno cinque concorrenti, se compatibile con l'oggetto del contratto'.
[3] In tal senso, parere protocollo n. 3911 del 29.02.2008 cit.
[4] Si segnala che, nella giornata di studio, tenutasi in Udine, nel mese di marzo 2010, intitolata 'La procedura negoziata e le spese in economia negli appalti pubblici di lavori, forniture e servizi', organizzata dalla casa editrice Maggioli, il relatore, avvocato Alberto Ponti, ha suggerito di dividere, per categoria, l'elenco dei professionisti redatto dall'ente (ad esempio avvocati appaltisti, avvocati espropriativisti, eccetera), elenco al quale coloro che possiedono i requisiti chiedono di iscriversi.
[5] In tal senso, 'La procedura negoziata e le spese in economia negli appalti pubblici di lavori, forniture e servizi', avvocato Alberto Ponti, Maggioli, giornata di studio in Udine, marzo 2010 (04.10.2010 - link a www.regione.fvg.it).

INCARICHI PROFESSIONALI: Affidamento di incarico di assistenza e rappresentanza in giudizio.
1) Gli incarichi di prestazioni di servizi legali, consistenti in un complesso di prestazioni di natura legale componibili da un insieme di difese in giudizio, determinate o determinabili o connesse a tutte le possibili vertenze giudiziali nelle quali sia coinvolta l'amministrazione, entro un dato arco di tempo, devono essere attribuiti con una procedura quanto meno negoziata.
2) L'atto di conferimento dei servizi legali, inclusi la consulenza e il patrocinio innanzi a tutti i Tribunali, rientra nel novero di quegli atti e provvedimenti che, non essendo in alcun modo riconducibili alle funzioni di indirizzo e controllo politico-amministartivo, sono riservati alla dirigenza.
Il Comune chiede di conoscere un parere in merito ad uno schema di convenzione, predisposto dall'Ente, avente ad oggetto l'affidamento diretto di un incarico di assistenza legale e rappresentanza in giudizio ad un avvocato. In particolare, il mandato sarebbe riferito 'ad ogni contenzioso attualmente pendente e a quelli che il Comune avesse da promuovere per i propri interessi patrimoniali o morali ovvero con riferimento a quei procedimenti civili, penali o amministrativi che fossero avviati nei confronti del Comune'.
L'Ente desidera, altresì, sapere quale sia il soggetto competente a decidere lo strumento e le modalità con cui procedere all'affidamento dell'incarico in riferimento.
Premesso che rientra nelle competenze dello scrivente Ufficio fornire consulenza giuridico-amministrativa in termini generali, senza entrare nel merito del singolo caso concreto, si forniscono, di seguito, in via collaborativa, alcuni elementi che possono risultare utili in relazione alla fattispecie descritta.
Circa il primo quesito posto si osserva come rientri nella discrezionalità dell'Ente decidere di individuare un unico studio legale cui rivolgersi per tutte le cause che possano coinvolgere il Comune, suoi amministratori o funzionari e con lo stesso stipulare apposito contratto/convezione diretto a regolare i reciproci diritti ed obblighi.
Si esprimono, invece, delle perplessità circa la possibilità di procedere ad un affidamento diretto di un tale incarico, ciò sia che si faccia rientrare la fattispecie nell'alveo degli incarichi esterni di cui all'articolo 7 del decreto legislativo 30.03.2001, n. 165 sia che, invece, la si annoveri nella prestazione di servizi soggetta alla normativa di cui al decreto legislativo 12.04.2006, n. 163. [1]
Nel primo caso, si rammenta come il comma 6-bis dell'articolo 7 del d.lgs. 165/2001 recita: 'Le amministrazioni pubbliche disciplinano e rendono pubbliche, secondo i propri ordinamenti, procedure comparative per il conferimento degli incarichi di collaborazione'.
Nel secondo caso, l'affidamento dell'incarico legale rientrerebbe tra i 'servizi legali' previsti nell'allegato IIB del d.lgs. 163/2006 e soggiacerebbe, quindi, in particolare, all'articolo 27, il quale dispone che: 'L'affidamento dei contratti pubblici aventi ad oggetto lavori, servizi forniture, esclusi, in tutto o in parte, dall'applicazione del presente codice, avviene nel rispetto dei principi di economicità, efficacia, imparzialità, parità di trattamento, trasparenza, proporzionalità. L'affidamento deve essere preceduto da invito ad almeno cinque concorrenti, se compatibile con l'oggetto del contratto' [2].
Come evidenziato da certa dottrina [3], gli incarichi di prestazioni di servizi legali, consistenti in un 'complesso di prestazioni di natura legale componibili da un insieme di difese in giudizio, determinate o determinabili o connesse a tutte le possibili vertenze giudiziali nelle quali sia coinvolta l'amministrazione, entro un dato arco di tempo', come il caso in esame, 'oppure dall'impegno continuativo a svolgere funzioni di consulenza legale, o, ancora, dall'impegno a rendere un numero predeterminato di pareri legali', qualora siano oggetto di affidamento, dovranno essere attribuiti con una procedura quanto meno negoziata. In questo caso, inevitabilmente, il procedimento deve obbedire ai principi di trasparenza, non discriminazione e pubblicità ed occorre predeterminare criteri oggettivi di valutazione, seppur nell'esercizio della discrezionalità della loro individuazione. [4]
A favore della necessaria previa indizione di una procedura selettiva depone anche la giurisprudenza. Si consideri, al riguardo il TAR Campania, sez. II, del 21.05.2008, n. 4855, il quale ha affermato la necessità della previa adozione di procedure comparative, rese adeguatamente note attraverso idonea pubblicità, ed ha statuito l'illegittimità del conferimento di un incarico di collaborazione e di consulenza legale non preceduto dalle predette procedure selettive, in diretta applicazione dell'art. 7, comma 6-bis, del d.lgs. 165/2001 (si trattava di un caso di attribuzione di un incarico di patrocinio e consulenza legale in sede amministrativa e civile, di durata annuale, ad un professionista esterno all'amministrazione, con compenso mensile predeterminato). [5]
Con riferimento alla seconda questione posta, si osserva come la giurisprudenza abbia sottolineato che 'l'atto di conferimento dei servizi legali, inclusi la consulenza e il patrocinio innanzi a tutti i Tribunali, rientri nel novero di quegli atti e provvedimenti che, non essendo in alcun modo riconducibili alle funzioni di indirizzo e controllo politico-amministartivo, sono riservati alla dirigenza' [6].
Nulla vieta, tuttavia, che l'organo politico manifesti, con un atto di indirizzo, la propria volontà circa l'opportunità di procedere all'affidamento dei servizi legali ad unico studio legale, che si occupi delle controversie che possano coinvolgere l'ente in un determinato arco temporale, fermo rimanendo che la susseguente procedura di individuazione del professionista esterno competerà agli organi burocratici competenti.
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[1] Sulla questione dell'inquadramento giuridico degli incarichi professionali legali si veda il parere reso da questo Ufficio in data 29.02.2008, prot. n. 3911/1.3.16, consultabile sul seguente sito internet: http://www.regione.fvg.it/rafvg/cms/link/pareri.
[2] Si ricorda come gli appalti di servizi elencati nell'allegato IIB rientrino tra i 'contratti esclusi'.
[3] L. Oliveri, 'La configurazione delle consulenze e delle prestazioni d'opera ai fini dell'applicazione del codice dei contratti - le procedure comparative per gli incarichi di collaborazione', consultabile sul seguente sito internet: www.lexitalia.it, articolo n. 12/2006.
[4] Si discute, invece, circa la possibilità di procedere mediante affidamento diretto nella diversa ipotesi, che esula dalla fattispecie in esame, del conferimento del solo patrocinio giudiziale relativo ad una specifica vertenza.
[5] La sentenza citata è stata richiamata, condividendola, anche dal TAR Piemonte, sez. I, sentenza del 29.09.2008, n. 2106. Nello stesso senso si è espresso il TAR Calabria-Reggio Calabria, sez. I, con sentenza del 04.05.2007, n. 330.
[6] TAR Calabria-Reggio Calabria, sez. I, sentenza sopra citata. Nello stesso senso Consiglio di Stato, sez. V, sentenza del 09.09.2005, n. 4654 (21.04.2009 - link a www.regione.fvg.it).

INCARICHI PROFESSIONALI: Modalità conferimento incarico ad un avvocato.
1) Pare sia preferibile procedere all'individuazione del professionista cui affidare la difesa legale dell'ente in giudizio mediante apposita procedura pubblica.
2) Il conferimento dell'incarico di rappresentanza in giudizio non è soggetto alle norme di cui all'art. 3, commi 55-57, della finanziaria 2008.
Il Comune chiede di conoscere un parere in merito a quali siano le modalità di affidamento di un incarico ad un avvocato, nel caso in cui l'ente debba intraprendere un'azione ovvero resistere in giudizio.
Il quesito posto attiene alla più ampia tematica dell'inquadramento giuridico degli incarichi professionali da cui discende, poi, l'individuazione della procedura da adottare per l'affidamento dell'incarico stesso.
Il tema, si è, di recente, riacceso, stante le disposizioni legislative introdotte con la legge 24.12.2007, n. 244 che, all'articolo 3, commi 55-57, pone delle specifiche incombenze agli enti locali in materia di affidamenti di incarichi di studio, di ricerca, ovvero di consulenze, nonché di incarichi di collaborazione.
In generale si tratta di definire se gli incarichi professionali si configurino come contratti di prestazione d'opera ovvero come appalto.
Entrambe le tesi sono sostenute sia dalla dottrina che dalla giurisprudenza.
Infatti, un primo orientamento [1] afferma che la disciplina degli 'incarichi professionali' sia soggetta alla normativa di cui al decreto legislativo 12.04.2006, n. 163, essendo gli stessi nient'altro che prestazioni di servizi e considerato, altresì, che il D.Lgs. 163/2006 espressamente li menziona negli allegati IIA e IIB.
In particolare si rileva come la distinzione, esistente nell'ordinamento italiano interno, tra imprenditore [2] e libero professionista [3] sia stata profondamente modificata a seguito della ricezione, nell'ordinamento italiano, della nozione di imprenditore formulata dall'ordinamento europeo. Quest'ultima mette in discussione seriamente la configurazione degli articoli 2222-2238 del Codice civile come norme che regolano una fattispecie lavorativa tipica, a metà strada tra l'attività di impresa ed il lavoro subordinato, quale la professione d'opera, per attrarla definitivamente nell'ambito del vero e proprio appalto di servizi.
Si osserva, infatti, come, l'art. 3, comma 19, del D.Lgs. n. 163/2006 specifica che ''I termini «imprenditore», «fornitore» e «prestatore di servizi» designano una persona fisica, o una persona giuridica, [...] che offra sul mercato, rispettivamente, la realizzazione di lavori o opere, la fornitura di prodotti, la prestazione di servizi.'.
Ciò che conta, allora, è la presenza del soggetto nel mercato aperto: imprenditore è chi offre prestazioni di servizi ad un parco potenzialmente indefinito di committenti, reperiti sul mercato aperto, offrendo le proprie capacità, a prezzi convenienti.
Il codice dei contratti, nella sostanza, si presenterebbe come ordinamento 'concorrente' con il decreto legislativo 30.03.2001, n. 165 nella regolamentazione dei rapporti di lavoro autonomo con le amministrazioni pubbliche.
Diretta conseguenza di una tale impostazione è che l'affidamento di tali incarichi non potrebbe prescindere dal rispetto delle procedure concorsuali o quanto meno para-concorsuali.
Afferma al riguardo certa dottrina [4] che: 'Il fatto che prestazione d'opera e appalto, civilisticamente, siano distinti non rileva [5], in quanto la prestazione d'opera è assimilata all'appalto ai fini della normativa pubblica in materia di assegnazione dei contratti della p.a., con scopi diversi, cioè di assicurare la concorrenza (mediante l'evidenza pubblica) anche in tale settore.........è ben presente la possibilità (ricorrente nelle prestazioni intellettuali) che le specifiche di queste ultime non possano essere stabilite dalle stazioni appaltanti con sufficiente precisione perché possano essere aggiudicate selezionando l'offerta migliore in base alle norme delle procedure aperte o ristrette. Ciò, pur tuttavia, non legittima l'affidamento diretto, ma l'attivazione di una procedura negoziata tra più concorrenti, preceduta dalla pubblicazione di un bando'.
Con specifico riferimento alle modalità di affidamento dell'incarico professionale, pertanto, secondo tale impostazione, lo stesso non potrebbe avvenire sulla base della sola valutazione di idoneità di un candidato, dando rilievo unicamente al requisito fiduciario.
Il riferimento alla scelta 'eminentemente fiduciaria', infatti, che giustificherebbe l'affidamento non in base alla disciplina degli appalti di servizi, si fonda su una decisione della Cassazione risalente, del 1998, quando la giurisprudenza, in particolare proprio quella amministrativa, non aveva ancora sviluppato l'orientamento divenuto consolidato e pacifico dopo il 2001, secondo il quale tutte le prestazioni di servizi, anche intellettuali, sono soggette a procedure quanto meno para-concorsuali. Con esclusione pressoché assoluta del criterio solo fiduciario, contrario ai principi di trasparenza e buon andamento dell'azione amministrativa, i quali impongono la piena sindacabilità delle scelte amministrative, sulla base di una chiara motivazione delle scelte compiute. [6]
Quanto alla giurisprudenza, in questo senso il TAR Puglia [7] afferma che: 'L'art. 32 della L. 248/2006, recante la conversione in legge del D.L. 223/2006, dopo aver stabilito precisi limiti al conferimento di incarichi di collaborazione esterna da parte delle P.A. di cui al D.Lgs 165/2001, impone che il conferimento di incarichi di collaborazione esterna da parte delle P.A. deve avvenire previo esperimento di procedure para-selettive e non già in base alla sola valutazione di idoneità del prescelto (quindi non si tratta di incarichi che possono essere conferiti intuitu personae)'.
Passando, ora, al diverso orientamento secondo il quale gli incarichi professionali andrebbero ascritti tra i contratti di prestazione d'opera e, come tali, non rientranti nell'ambito applicativo della disciplina degli appalti pubblici, si afferma come 'il modello di produzione del servizio nell'ambito dell'incarico professionale (tradotto nel contratto di prestazione d'opera) è caratterizzato dalla personalità della prestazione e da un'obbligazione di risultato. Ben diverso è il caso in cui l'amministrazione intenda acquisire prestazioni più articolate, rese da soggetti con organizzazione strutturata, prodotte senza caratterizzazione personale e con obbligazione di mezzi. [...] l'affidamento non è sottoposto alle regole degli appalti, poiché questi si distinguono dal contratto di prestazione d'opera in quanto l'appaltatore deve essere una media o grande impresa' [8].
A sostegno di questa linea interpretativa si è espresso, di recente, il Consiglio di Stato, il quale, nella sentenza del 29.01.2008, n. 263 [9], ha affermato che: 'Il conferimento di un incarico professionale di consulenza per gli aspetti geologici nell'ambito della redazione di un piano urbanistico e di un regolamento edilizio non rientra né nell'ambito della disciplina degli appalti di lavori pubblici (trattandosi invero di un'attività professionale -qualificata locatio operis- riferibile ad una scelta eminentemente fiduciaria del professionista, né in quella degli appalti di servizi (non rinvenendosi i caratteri propri dell'appalto di servizio ex art. 1655 cod. civ. ed art. 3 del decreto legislativo 17.03.1995, n. 157, giacché l'appalto si distingue dal contratto d'opera in quanto l'appaltatore deve essere una media o grande impresa); trattandosi invece di incarico fiduciario, non occorre per il suo conferimento una procedura ad evidenza pubblica'.
Da ultimo si segnala un ulteriore orientamento dottrinario [10] che distingue, all'interno dei servizi legali, quelli che comportano il conferimento di incarichi per 'prestazioni di servizi legali' dall'incarico di difesa in giudizio.
I primi consisterebbero in un complesso di prestazioni di natura legale componibili da un insieme di difese in giudizio, determinate o determinabili o connesse a tutte le possibili vertenze giudiziali nelle quali sia coinvolta l'amministrazione, entro un dato arco di tempo, oppure dall'impegno continuativo a svolgere funzioni di consulenza legale, o, ancora, dall'impegno a rendere un numero predeterminato di pareri legali. Tali servizi, qualora siano oggetto di affidamento, dovranno essere attribuiti con una procedura quanto meno negoziata.
Qualora, invece, l'oggetto dell'affidamento sia unicamente il patrocinio giudiziale nell'ambito di una specifica vertenza, si sarebbe fuori dall'ambito di applicazione del codice dei contratti.
Il patrocinio in giudizio vero e proprio, non accompagnato da altri servizi legali, resterebbe una prestazione professionale specifica, non considerata dal codice dei contratti, e rientrante esclusivamente nella disciplina normativa regolante la professione.
In questo caso l'ente potrebbe procedere ad un affidamento anche diretto al singolo professionista, sulla base di valutazioni anche influenzate dall'intuitu personae, tenendo sempre conto che la fiducia rimane, prevalentemente, tecnica e, dunque, legata alla competenza professionale dimostrata dal legale che si incarica.
A conclusione di quanto sopra esposto, e con specifico riferimento al quesito posto, relativo all'affidamento di un incarico ad un legale limitato alla solo patrocino giudiziale, pare a chi scrive che l'orientamento da ultimo esposto, benché, in linea teorica, condivisibile, sia contestato da alcune pronunce giurisprudenziali.
Al riguardo significativa, in quanto relativa proprio all'affidamento di un incarico di assistenza legale da parte di un ente locale, è la sentenza emessa dal TAR Calabria, in data 04.05.2007 [11], la quale recita che l'affidamento di detto incarico non può avvenire in assenza di un bando o un invito, in quanto deve scaturire da una valutazione comparativa dei curricula presentati dai candidati e deve essere necessariamente preceduto da una adeguata pubblicità dell'avviso contenente i criteri di valutazione, dai quali deve emergere l'iter logico con la motivazione che ha comportato la scelta.
In particolare, la sentenza, citando altra giurisprudenza conforme [12], afferma che: 'La procedura finalizzata all'aggiudicazione di un appalto di servizi, anche per gli appalti di servizi sotto soglia, è soggetta, in fase di individuazione del contraente privato, a regole comunitarie quali la trasparenza, la non discriminazione e la pubblicità delle procedure'.
Alla luce di un tanto sembrerebbe preferibile procedere all'individuazione del professionista mediante una procedura pubblica.
In particolare, normativa di riferimento sarebbe la legge regionale 30.04.2003, n. 12, la quale all'articolo 4, prevede che i contratti di appalto di servizi di importo inferiore alla soglia di rilievo comunitario possono essere stipulati con contraenti scelti mediante procedura negoziata qualora trattasi di servizi il cui valore stimato sia di importo non inferiore a 20.001 euro e non superiore a 200.000 euro al netto dell'IVA, previo esperimento di gara ufficiosa tra un numero di imprese non inferiori a cinque. Per i servizi il cui valore stimato sia di importo inferiore a 20.000 euro al netto di IVA, si prescinde dall'espletamento della gara ufficiosa [13].
Per quanto riguarda l'assoggettabilità di un incarico come quello in oggetto alla disciplina introdotta con la legge 244/2007, l'ANCI, in un recente parere [14], ha fornito risposta negativa.
A sostegno della tesi per cui gli incarichi di rappresentanza in giudizio non sono da ricomprendere tra gli incarichi di studio, di ricerca, ovvero di consulenza, si era già pronunciata la Corte dei conti, con la delibera 15.02.2005, n. 6, la quale nell'individuare quali atti di conferimento rientrassero nella disciplina di cui alla legge 30.12.2004, n. 311 (legge finanziaria 2005), aveva escluso espressamente 'la rappresentanza in giudizio ed il patrocinio dell'amministrazione'. La motivazione di una tale esclusione risiede nel fatto che si tratta di incarichi conferiti per gli adempimenti obbligatori per legge, mancando, in tali ipotesi, qualsiasi facoltà discrezionale dell'amministrazione.
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[1] L. Olivieri, Consulenze e collaborazioni non sono prestazioni personali, ma veri e propri appalti, consultabile sul seguente sito internet: www.lexitalia.it.
[2] Inteso come soggetto che organizza a scopo di lucro capitale, risorse umane e strumentali.
[3] Inteso come colui che pone in essere la locatio operis, cioè si impegna a conseguire risultati operativi, in assenza, tuttavia, di un'organizzazione tipicamente imprenditoriale, avendo prevalenza la sua capacità lavorativa, anche di tipo intellettuale.
[4] M. Greco 'L'art. 24 della finanziaria (289/2002) si applica anche agli incarichi professionali...', in www.appaltiecontratti.it: la presente dottrina viene riportata, in quanto ritenuta rilevante per il principio che essa enuncia di 'assimilazione', a determinati fini, tra appalto di servizi e prestazione d'opera, prescindendo, quindi, dal riferimento legislativo che essa reca.
[5] Per le differenze tra appalto e contratto d'opera, riguardanti la maggiore struttura e organizzazione del primo (li accomuna, invece, l'assunzione di rischio dell'esecutore e la mancanza di subordinazione), si vedano C. Cass. sent. 7606/1999 e sent. 5451/1999.
[6] In questo senso L. Olivieri, Consulenze e collaborazioni non sono prestazioni personali, ma veri e propri appalti, consultabile sul seguente sito internet: www.lexitalia.it
[7] TAR Puglia-Lecce, sez. II, sentenza del 19.02.2007, n. 494.
[8] A. Barbiero, 'Consulenze e collaborazioni sono prestazioni personali', in il Sole 24 Ore, del 18.02.2008.
[9] Consiglio di Stato, sez. IV, sentenza del 29.01.2008, n. 263, consultabile sul seguente sito internet: www.lexitalia.it
[10] L. Oliveri, 'La configurazione delle consulenze e delle prestazioni d'opera ai fini dell'applicazione del codice dei contratti - le procedure comparative per gli incarichi di collaborazione', consultabile sul seguente sito internet: www.lexitalia.it, articolo n. 12/2006.
[11] TAR Calabria-Reggio Calabria, sentenza del 04.05.2007, n. 330.
[12] TAR Puglia-Lecce, sez. II, sentenza del 25.10.2006, n. 5053.
[13] Sarebbe opportuno, ad ogni buon conto, considerato il complesso quadro normativo di riferimento e gli orientamenti emersi anche a seguito dell'entrata in vigore del D.Lgs. 165/2001, che, anche nell'ipotesi di servizi il cui valore stimato sia di importo inferiore ai 20.000 euro, fossero previste e garantite procedure comparative. In questo senso, si veda nostro parere del 22.12.2006 (Prot. n. 21242/1.3.16) consultabile sul seguente sito internet: http://www.regione.fvg.it/rafvg/cms/link/pareri
[14] ANCI, parere del 14.02.2008, consultabile sul seguente sito internet: www.ancitel.it (29.02.2008 - link a www.regione.fvg.it).

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PUBBLICO IMPIEGO: CONSIGLIO DEI MINISTRI/ Codice di condotta esteso a consulenti e collaboratori della p.a.
I dieci comandamenti dei travet. Stretta sui regali. Internet e telefono solo per servizio.
Vietato chiedere o accettare regali di importo superiore a 150 euro. Ma anche utilizzare informazioni d'ufficio a fini privati e far parte di associazioni o organizzazioni (esclusi partiti e sindacati) in conflitto di interesse con l'ente pubblico. Vietato pure utilizzare per fini personali i telefoni, internet e il parco auto dell'amministrazione, salvo in casi di estrema urgenza. E guai anche a scaricare sui colleghi attività o decisioni di propria spettanza. Si rischia la responsabilità disciplinare e in caso di violazioni reiterate anche il licenziamento. Per i dirigenti pubblici, poi, sono in arrivo norme ad hoc: obbligo di comunicare all'amministrazione le partecipazioni azionarie e gli altri interessi finanziari che possono porli in conflitto d'interesse con le funzioni che svolgono; obbligo di fornire informazioni sulla propria situazione patrimoniale; evitare «nei limiti delle loro possibilità» che si diffondano notizie non vere sull'organizzazione, sull'attività e sugli altri dipendenti.
Il «bon ton» dei dipendenti pubblici è stato approvato ieri dal consiglio dei ministri. Si tratta di una lunga serie di divieti e cautele che piomberanno sul groppone degli statali con lo scopo di prevenire la diffusione di fenomeni corruttivi e garantire il buon andamento e l'imparzialità della pubblica amministrazione.
Il codice di comportamento avrà un ambito di applicazione ben più ampio della già vasta platea costituita dai 3 milioni e mezzo di dipendenti pubblici. Oltre ai lavoratori «contrattualizzati» delle amministrazioni centrali dello stato, degli enti locali, dalle scuole di ogni ordine e grado, delle università, delle camere di commercio e degli enti del Servizio sanitario nazionale, il dpr si applicherà anche a collaboratori e consulenti e persino ai dipendenti delle imprese che forniscono beni e servizi o realizzano opere per la p.a. L'obiettivo è rafforzare l'immagine del pubblico dipendente quale servitore dello stato.
Lo si evince chiaramente dall'incipit dell'art. 3 che con tono solenne afferma che il dipendente pubblico «osserva la Costituzione servendo la Nazione con disciplina e onore». Egli deve conformare «la propria condotta ai princìpi di buon andamento e imparzialità dell'azione amministrativa», svolgere i propri compiti «nel rispetto della legge» e perseguire l'interesse pubblico «senza abusare della posizione e dei poteri di cui è titolare». Nei rapporti col pubblico il dipendente statale dovrà farsi riconoscere esponendo in modo visibile un badge e dovrà operare con «spirito di servizio, correttezza, cortesia e disponibilità».
In funzione anti-corruzione la stretta più evidente sarà sui regali. Al dipendente pubblico sarà vietato chiedere, sollecitare o accettare, per sé o per altri, regali o altre utilità salvo quelli di modico valore nell'ambito delle normali relazioni di cortesia. Per regali di modico valore si intendono quelli di importo non superiore a 100 euro. Ma i piani di prevenzione della corruzione approvati dai singoli enti potranno modulare tale importo, riducendolo o innalzandolo fino a un massimo di 150 euro. Vietato anche utilizzare le linee telefoniche dell'ufficio e i mezzi di trasporto dell'amministrazione per esigenze personali, salvo casi di urgenza.
Sul parco auto della p.a. non potranno viaggiare terze persone, se non per motivi di ufficio. Per garantire la trasparenza dell'azione amministrativa, il dipendente pubblico sarà chiamato a comunicare tempestivamente al proprio responsabile l'appartenenza ad associazioni e organizzazioni (riservate o meno) i cui interessi siano coinvolti o possano interferire con lo svolgimento dell'attività d'ufficio. All'atto dell'assegnazione dell'ufficio, il lavoratore pubblico dovrà informare per iscritto il dirigente di tutti i rapporti, diretti o indiretti, di collaborazione retribuita intrattenuti con soggetti privati negli ultimi tre anni. Il dipendente dovrà, infine, astenersi dal prendere decisioni o svolgere attività in situazioni di conflitto di interesse anche potenziale (articolo ItaliaOggi del 09.03.2013).

VARI: Il proprietario del veicolo paga se non sa chi lo usa.
Nessuna scusa per il proprietario di un mezzo a motore che si dimentica del veicolo. In caso di multa automatica spetta infatti sempre a questo soggetto comunicare alla polizia chi era alla guida. Diversamente scatterà una multa di 284 euro.
Lo ha ribadito la Corte di Cassazione, Sez. VI civile, con l'ordinanza 06.03.2013 n. 5585.
Un conducente ha ricevuto a casa la notifica di una multa per eccesso di velocità con invito a comunicare i dati dell'effettivo trasgressore. Nonostante la dichiarazione tempestiva di non essere transitato in quella strada l'interessato ha ricevuto un secondo verbale per omessa comunicazione dei dati dell'effettivo conducente. Contro questa ulteriore misura punitiva il proprietario del veicolo ha quindi proposto ricorso fino in cassazione ma senza alcun risultato apprezzabile.
In tema di violazioni al codice stradale, specifica il collegio, «integra l'ipotesi di illecito amministrativo previsto dal combinato disposto degli artt. 126-bis e 180 Cds l'omessa collaborazione che il cittadino deve prestare all'autorità amministrativa al fine di consentirle l'attuazione dei necessari e previsti accertamenti per l'espletamento dei servizi di polizia stradale».
In buona sostanza secondo la cassazione tutti i conducenti hanno il dovere di collaborare con l'autorità amministrativa per consentirle di attuare i necessari accertamenti finalizzati all'attività di polizia stradale (articolo ItaliaOggi del 09.03.2013).

TRIBUTI: Tares, smaltire i rifiuti costerà. Tassa più salata per i comuni che investono in green. Il ministero dell'economia ha pubblicato le linee guida sull'applicazione della tariffa.
Pagheranno una Tares più salata i cittadini di quei comuni che hanno deciso di investire somme rilevanti in beni e servizi necessari per lo smaltimento dei rifiuti (macchinari, impianti eccetera): tali costi, infatti, dovranno essere caricati sulla tariffa.
Il Ministero dell'economia e della finanze indica ai comuni il percorso da seguire per la gestione della nuova tassa sui rifiuti e i servizi istituita a partire da quest'anno.
Sul sito ministeriale, infatti, sono state pubblicate ieri le linee guida per la redazione del piano economico-finanziario e la determinazione delle tariffe.
Alle amministrazioni locali spetta il compito di predisporre il piano economico e finanziario e di determinare le tariffe per le utenze domestiche e non domestiche. L'obiettivo primario è quello di garantire la copertura integrale dei costi del servizio di gestione dei rifiuti urbani. Secondo il Ministero, il metodo da seguire «è costituito da un complesso di regole, metodologie e prescrizioni per determinare, da un lato, i costi del servizio di gestione e, dall'altro, l'intera struttura tariffaria applicabile alle varie categorie di utenza». La tariffa deve essere commisurata - almeno nella versione «tributaria», alle quantità e qualità di rifiuti prodotti per unità di superficie, rapportate agli usi e alla tipologia di attività svolte. La Tares è un'entrata tributaria, ma va ricordato che i comuni che sono in grado di misurare i rifiuti effettivamente conferiti, possono optare per la gestione del servizio attraverso una tariffa puntuale, avente natura corrispettiva.
Il piano finanziario deve contenere il programma degli interventi richiesti dalla normativa ambientale, gli acquisti di beni o servizi e la realizzazione di impianti. Deve inoltre essere specificato se il servizio è affidato a terzi. Al piano va allegata una relazione sul modello gestionale e organizzativo prescelto e sulla qualità dei servizi. Nella elaborazione del piano una importanza particolare rivestono i profili economico-finanziari. Annualmente occorre porre in rilievo i flussi di spesa e i fabbisogni occorrenti a fronteggiarli, indicando anche gli aspetti patrimoniali ed economici della gestione. In effetti, è dal piano che bisogna partire per determinare le tariffe e per adeguarle di anno in anno. Del resto, come recita l'articolo 14, comma 23, del dl 201/2011, è il consiglio comunale che deve approvare le tariffe Tares entro il termine fissato da norme statali per l'approvazione del bilancio di previsione, «in conformità al piano finanziario» del servizio di gestione dei rifiuti urbani. Competente alla redazione del piano è il soggetto che svolge il servizio.
La tariffa Tares deve essere composta da una quota determinata in relazione ai costi del servizio di gestione dei rifiuti (investimenti per le opere e relativi ammortamenti), e da una quota rapportata alle quantità di rifiuti conferiti, al servizio fornito e all'entità dei costi di gestione, compresi quelli di smaltimento. Sotto quest'aspetto la norma del dl Monti (articolo 14 del dl 201/2011), che ha istituito il nuovo regime di prelievo, si uniforma alla previsioni che il legislatore aveva già stabilito per la Tia1 e la Tia2. Le stesse regole valgono anche per i rifiuti assimilati agli urbani. I comuni possono applicare un coefficiente di riduzione proporzionale alle quantità di rifiuti assimilati che il produttore dimostri di aver avviato al recupero.
Nelle linee guida viene illustrato il percorso che gli enti devono osservare per determinare la tariffa. In particolare, la metodologia tariffaria si articola nelle seguenti fasi: individuazione e classificazione dei costi del servizio; suddivisione dei costi tra fissi e variabili; ripartizione dei costi fissi e variabili in quote imputabili alle utenze domestiche e alle utenze non domestiche; calcolo delle voci tariffarie, fisse e variabili, da attribuire alle singole categorie di utenza. L'articolo 14 impone l'integrale copertura dei costi del servizio. Quindi, sia quelli di investimento che di esercizio. Tuttavia, le voci di costo (spazzamento, raccolta, trasporto e via dicendo) sono solo quelle elencate dal regolamento sul metodo normalizzato (dpr 158/1999). Regolamento che si applicherà a regime, in quanto la legge di Stabilità (228/2012) ha abrogato la norma che prevedeva l'emanazione di un nuovo provvedimento attuativo (articolo ItaliaOggi del 09.03.2013 - link a www.ecostampa.it).

TRIBUTI: Tariffe della Tares determinate dal Consiglio.
LA PREVISIONE/ L'aggiornamento alle linee guida delle Finanze affrontano il tema della competenza.
Le tariffe della Tares dovranno essere approvate dal consiglio comunale, con una doppia deroga: al Testo unico degli enti locali (articolo 42, comma 2, lettera f, del decreto legislativo 267/2000), che assegna le delibere tariffarie alla competenza generale della Giunta, e al decreto Sviluppo-bis (articolo 34, comma 23, del Dl 179/2012) che invece ha trasferito la competenza tariffaria sui servizi a rete agli ambiti territoriali ottimali (Ato).
La normativa Tares scritta nel decreto salva-Italia (articolo 14, comma 23, del Dl 201/2011) costituisce infatti una disciplina speciale, che vince quindi sulle regole generali previste dalle norme appena citate.
La spiegazione è del dipartimento Finanze, che diffondendo ieri una versione aggiornata e rivista delle Linee guida e del modello di regolamento per la Tares ha risolto in questo modo una possibile empasse sulle competenze a deliberare le tariffe.
Il problema nasce in particolare dal decreto Sviluppo-bis, che nel tentativo di rilanciare il ruolo degli ambiti ottimali previsti dalla manovra-bis del 2011 (articolo 3-bis del Dl 138/2011) ma mai decollati in molte Regioni, aveva trasferito a loro «le funzioni di organizzazione dei servizi pubblici locali a rete di rilevanza economica, compresi quelli appartenenti al settore dei rifiuti urbani, di scelta della forma di gestione, di determinazione delle tariffe all'utenza per quanto di competenza». Gli ambiti territoriali ottimali, però, in molte parti d'Italia non ci sono ancora, o sono solo ai nastri di partenza, e ciò avrebbe contribuito a elevare il già consistente tasso di confusione che regna intorno al nuovo tributo sui rifiuti nato in sostituzione di Tia e Tarsu.
In una prima versione delle Linee guida (si veda Il Sole 24 Ore del 18 febbraio) le indicazioni ministeriali sembravano aver ignorato il problema, che nelle nuove istruzioni diffuse ieri trova invece una spiegazione tecnica. La competenza è del consiglio comunale in base alla gerarchia delle norme, secondo il principio che la disciplina "speciale", tagliata su misura, vince sempre su quelle generali.
Il chiarimento è importante, anche se da solo ovviamente non basta a dissipare la nebbia che ancora avvolge le amministrazioni locali alle prese con il debutto del nuovo tributo. A parte i problemi di liquidità prodotti dal rinvio "elettorale" della prima rata a luglio, che impone alle aziende di lavorare "gratis" per oltre metà dell'anno, la stessa definizione delle tariffe è un compito non semplice.
Ogni Comune è infatti inserito in un ambito, e solo i piani d'ambito redatti dai gestori e approvati dagli Ato (o dai consigli dove l'Ato non c'è) possono offrire la base per determinare una tariffa che copra integralmente i costi.
Anche per questa ragione, si ritiene che i Comuni possano deliberare i bilanci preventivi anche senza le tariffe Tares, rimandando a un secondo momento (entro il termine generale del 30 giugno) le scelte su questo versante (articolo Il Sole 24 Ore del 09.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO: Statali, arriva lo stop ai regali. Approvato il Codice di comportamento ma non le incompatibilità.
Consiglio dei ministri. Via libera a metà per l'attuazione della legge anticorruzione nel pubblico impiego.
Torna in auge l'obbligo di indossare il badge per i dipendenti pubblici che lavorano a contatto con l'utenza. È all'interno del nuovo «Codice di comportamento», che fra le altre cose vieta di ricevere regali di valore superiore ai 150 euro e arriva a prevedere il licenziamento per chi sgarra in modo particolarmente grave.
Il Consiglio dei ministri ieri ha approvato il Codice, che secondo il ministro della Funzione pubblica in questo modo ha «posto un ulteriore tassello per rendere pienamente operativa la lotta al malcostume» contenuta nella legge anticorruzione. Però non è riuscito dare il via libera a un altro regolamento, collegato alla stessa norma e probabilmente di maggior valore sostanziale: quello che dovrebbe bloccare gli incarichi dirigenziali e amministrativi di vertice a chi è titolare di conflitti di interesse e a chi è incappato in una condanna, anche non definitiva, per reati contro la pubblica amministrazione.
In larga parte, il Codice di comportamento approvato ieri si risolve in una sorta di Galateo del dipendente pubblico, chiamato a «perseguire l'interesse pubblico senza abusare della posizione di cui è titolare», a «contenere i costi senza pregiudicare la qualità dei risultati» e così via, e «operare con correttezza, cortesia e disponibilità» quando lavora con il pubblico.
Nel caso dei dirigenti, viene rilanciata la loro responsabilità nella «promozione del benessere organizzativo», assumendo «un comportamento esemplare e imparziale» nei rapporti con i colleghi e «favorendo l'instaurarsi di rapporti cordiali e rispettosi» all'interno dell'ufficio.
Più concrete le regole che puntano direttamente contro fenomeni di corruzione e micro-corruzione, anche quando questi non rientrano nel raggio d'azione del Codice penale. Da questo punto di vista, il tema più noto riguarda la limitazione ai regali al «modico valore» (si veda anche Il Sole 24 Ore del 7 marzo), indicato in 150 euro. I dipendenti non possono accettare cadeaux più importanti e se ne ricevessero devono metterli subito a disposizione dell'amministrazione di appartenenza perché siano restituiti o «devoluti ai fini istituzionali».
Le violazioni delle norme scritte nel Codice di comportamento implicano responsabilità disciplinare secondo le solite modalità, che graduano la sanzione in base alla gravità della violazione e, almeno sulla carta, possono arrivare anche al licenziamento nei casi peggiori.
La responsabilità disciplinare può colpire anche chi viola le nuove regole di trasparenza, un concetto che nel Codice viene declinato in modo diverso a seconda che si rivolga a dipendenti o dirigenti. I primi devono comunicare per iscritto ai propri dirigenti tutti i rapporti di collaborazione retribuiti avuti con soggetti privati negli ultimi tre anni, precisando se con questi soggetti hanno avuto o abbiano a che fare anche suoi parenti o affini entro il secondo grado, il coniuge o il convivente. Il dirigente, invece, è tenuto a dichiarare anche partecipazioni azionarie e interessi finanziari «che possano porlo in conflitto d'interesse con la sua funzione pubblica», e a indicare parenti o affini entro il secondo grado (oltre al coniuge o al convivente) le cui attività li pongano «in contatti frequenti con l'ufficio che dovrà dirigere».
Il tema dei conflitti d'interesse era al centro dell'altro provvedimento attuativo della legge anti-corruzione atteso ieri al Consiglio dei ministri: quello sull'incandidabilità. La legge 190/2012, in particolare all'articolo 1, commi 49-50, chiede infatti al Governo di disciplinare l'impossibilità di conferire incarichi dirigenziali a chi abbia cariche politiche o ruoli di peso in soggetti privati sottoposti a regolazione dalla stessa amministrazione, oltre che per i condannati anche non definitivi per reati contro la Pa. Ieri, però, il provvedimento si è arenato sul tavolo del Consiglio dei ministri.
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I contenuti principali
01 | REGALI
Il Codice di comportamento vieta ai dipendenti pubblici di ricevere regali superiori ai 150 euro, individuati dalla norma come il limite per il «modico valore». Nel caso, i regali devono essere messi subito a disposizione dell'amministrazione per la restituzione o la «devoluzione alle attività istituzionali». Vietati anche i regali tra un dipendente e il superiore
02 | TRASPARENZA
I dipendenti pubblici devono comunicare tempestivamente al dirigente del loro ufficio tutti i rapporti di collaborazione retribuiti con soggetti privati effettuati negli ultimi tre anni. Devono anche precisare se con questi soggetti hanno avuto rapporti di collaborazione parenti o affini, il coniuge o il convivente
03 | CONFLITTI D'INTERESSE
I dirigenti devono comunicare partecipazioni azionarie e interessi finanziari che possano porlo in conflitto d'interesse con la sua funzione pubblica, e indicare parenti o affini entro il secondo grado (oltre al coniuge o al convivente) le cui attività li pongano in contatti frequenti con l'ufficio che dovranno dirigere
04 | INCOMPATIBILITÀ
Non è stato approvata ieri dal Consiglio dei ministri la disciplina attuativa delle norme della legge anticorruzione (articolo 1, commi 49-50 della legge 190/2012) che regolano l'impossibilità di conferire incarichi di vertice a chi abbia incarichi politici o ruoli di peso in soggetti privati controllati o finanziati dalla stessa Pubblica amministrazione
L'anticipazione
L'emanazione di un Codice di comportamento per i dipendenti della pubblica amministrazione era stata annunciata da tempo da parte del Governo. Ne è seguita una fase di studio e stesura, portata alla finalizzazione soltanto nelle ultime settimane. I contenuti del provvedimento fissati dal Governo sono stati anticipati dal Sole 24 Ore giovedì 7 marzo (articolo Il Sole 24 Ore del 09.03.2013 - link a www.ecostampa.it).

CONDOMINIO: Riforma del condominio/ Tabelle millesimali corrette a maggioranza. Ma la modifica è possibile senza assenso di tutti solo nei casi previsti dalla legge.
IL QUADRO/ La rettifica con consenso parziale è possibile per eliminare gli errori o per il cambio di condizioni dell'edificio.
La riforma del condominio interviene anche sulle tabelle millesimali. Il nuovo articolo 68 delle Disposizioni di attuazioni del Codice civile (riscritto dalla legge di riforma 220/2013) stabilisce che, ove non precisato dal titolo, ai sensi dell'articolo 1118 del Codice civile, il valore proporzionale di ciascuna unità immobiliare è espresso in millesimi in apposita tabella allegata al regolamento di condominio.
Ciò vale sia per l'accertamento (articolo 68) sia per la revisione o modificazione delle tabelle (articolo 69), sia per la ripartizione delle spese (articolo 1127 del Codice civile), sia per la partecipazione all'assemblea (articolo 1136).
La riforma del condominio è intervenuta con il nuovo articolo 69 stabilendo che: «I valori proporzionali delle singole unità immobiliari espressi nella tabella millesimale di cui all'articolo 68 possono essere rettificati o modificati all'unanimità. Tali valori possono essere rettificati o modificati, anche nell'interesse di un solo condomino, con la maggioranza prevista dall'articolo 1136, secondo comma, Cc, nei seguenti casi:
● quando risulta che sono conseguenza di un errore;
● quando, per le mutate condizioni di una parte dell'edificio, in conseguenza di sopraelevazione, di incremento di superfici o di incremento o diminuzione delle unità immobiliari, è alterato per più di un quinto il valore proporzionale dell'unità immobiliare anche di un solo condomino. In tal caso il relativo costo è sostenuto da chi ha dato luogo alla variazione.
Ai soli fini della revisione dei valori proporzionali espressi nella tabella millesimale allegata al regolamento di condominio ai sensi dell'articolo 68, può essere convenuto in giudizio unicamente il condominio in persona del l'amministratore».
La nuova normativa ha modificato sensibilmente la decisione delle Sezioni unite della Cassazione (sentenza n. 18477/2010). La Cassazione aveva infatti disatteso l'orientamento della giurisprudenza in base al quale per l'approvazione o la revisione delle tabelle millesimali è necessario il consenso di tutti i condomini (si veda l'articolo qui sotto). L'affermazione che la necessità dell'unanimità dei consensi dipenderebbe dal fatto che la deliberazione di approvazione delle tabelle millesimali costituirebbe un negozio di accertamento del diritto di proprietà sulle singole unità immobiliari e sulle parti comuni è in contrasto con quanto ad altri fini sostenuto nella giurisprudenza di legittimità, e cioè che la tabella millesimale serve solo a esprimere in precisi termini aritmetici un già preesistente rapporto di valore tra i diritti dei vari condomini, senza incidere in alcun modo su tali diritti.
Quando, poi, i condomini approvano la tabella che ha determinato il valore dei piani o delle porzioni di piano secondo i criteri stabiliti dalla legge non fanno altro che riconoscere l'esattezza delle operazioni di calcolo della proporzione tra il valore della quota e quello del fabbricato. Il valore di una cosa è quello che è, e il suo accertamento non implica alcuna operazione volitiva, ragion per cui il semplice riconoscimento che le operazioni sono state compiute in conformità al precetto legislativo non può qualificarsi attività negoziale.
Alla luce di quanto sopra esposto, le Sezioni unite della Corte suprema avevano quindi affermato che le tabelle millesimali non devono essere approvate con il consenso unanime dei condomini, essendo sufficiente la maggioranza qualificata di cui all'articolo 1136, comma 2.
Con la nuova norma (articolo 69, Disposizioni attuative Cc) le tabelle millesimali possono essere rettificate o modificate solo all'unanimità, salvo limitate e circoscritte ipotesi di revisione: a) nel caso di un errore; b) quando per le mutate condizioni di una parte dell'edificio, in conseguenza di sopraelevazione, di incremento di superfici o di incremento o diminuzione delle unità immobiliari, è alterato per più di un quinto il valore proporzionale dell'unità immobiliare. Con questa formulazione sono state eliminate le ipotesi di espropriazione parziale o di innovazione di vasta portata.
Infine va chiarito che gli errori rilevanti ai fini della revisione sono quelli obiettivamente verificabili, restando esclusa la rilevanza dei criteri soggettivi nella stima degli elementi necessari per la valutazione.
L'errore non coincide con l'errore vizio del consenso.
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L'iniziativa
01 | LE CORREZIONI DA FARE
Dalla doppia maggioranza per gli interventi di risparmio energetico, ai nuovi obblighi (alcuni irrealizzabili) degli amministratori, alla possibilità di "distaccarsi" dal riscaldamento centralizzato, al fondo condominiale obbligatorio per la straordinaria manutenzione, solo per citarne alcune
02 | LA MOSSA VINCENTE
Per evitare che gli errori del legislatore impediscano la riforma, Il Sole 24 Ore ha lanciato l'iniziativa di «correggere la riforma». Hanno risposto praticamente tutte le associazioni di condomini e amministratori e gli ordini interessati: Agiai, Alac, Anaci, Anaip, Anammi, Anapi, Apac, Arpe-Federproprietà, Assocond, Asppi, Assoedilizia-Confedilizia, Confabitare, Confai, Fna, Gesticond, Ordine degli avvocati di Milano, Unai e Uppi
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Gli altri casi. Le modalità di aggiornamento. Per gli «indici» contrattuali correzione all'unanimità.
IL VINCOLO/ Il regolamento interno non può prevedere la immodificabilità o la modifica a condizioni differenti da quelle di legge.
Per comprendere appieno la portata della sentenza di Cassazione n. 18477/2010 e delle modifiche apportate con la legge 220/2012 è necessario spiegare cosa si intenda per tabelle, come vengono calcolate e qual è la loro natura, ovvero se traggono la loro origine da un atto dispositivo o da una più semplice presa di coscienza di una valutazione tecnica.
Sappiamo che la funzione delle tabelle è quella di determinare i poteri e attribuire gli oneri relativi alla gestione del condominio. Anche il nuovo articolo 68 delle Disposizioni di attuazione del Codice civile prevede la quantificazione delle quote in «valori millesimali», soffermandosi non certo a spiegare o a determinare i criteri da utilizzare per addivenire a dette quote, bensì indicando quello di cui non va tenuto conto (canone locatizio, miglioramenti, stato di manutenzione di ciascuna unità immobiliare).
Quindi la determinazione viene lasciata ai tecnici che, partendo dai criteri indicati in una circolare del ministero dei Lavori pubblici (la 12480 del 1966 e la 2945 del 1993) con riferimento all'edilizia popolare, prendono in considerazione diversi elementi, come il coefficiente di destinazione della superficie (box, negozio, cantina, abitazione e altro), i coefficienti di luminosità, esposizione di piano eccetera. A ogni coefficiente si assegna un parametro che moltiplicati con i metri quadri dà un valore, cosiddetto "superficie virtuale" che poi viene tradotto in millesimi.
Il processo di calcolo sembra abbastanza semplice ma a complicarlo vi è il fatto che ogni tecnico spesso utilizza criteri diversi a cui assegna parametri differenti e, quindi, non è improbabile che una stessa unità immobiliare, senza subire variazioni di sorta, se valutata da due tecnici diversi, può essere rappresentata da valori che si discostano anche del 20 per cento.
Per poter comprendere se davvero le tabelle possono essere modificate all'unanimità o a maggioranza bisogna preventivamente stabilire se le stesse hanno un'origine negoziale, ovvero contrattuale, oppure sono un semplice atto di adesione a una valutazione esposta da un tecnico.
Le tabelle di natura contrattuale, ovvero quelle stabilite e sottoscritte da tutti i condomini in quanto frutto di espressa convenzione, non sono modificabili a maggioranza neppure dopo la sentenza del 2010. Esse hanno la stessa natura dei regolamenti contrattuali e quindi la loro modifica presuppone l'accettazione dell'intera compagine condominiale. La necessità, invece, di modificare le tabelle sopraggiunge nel caso di sopraelevazioni o di incremento di superfici (si pensi alla chiusura di un balcone o alla costruzione di un soppalco) o di incremento delle unità immobiliari (si pensi al recupero dei sottotetti o alla costruzione sotterranea di box) e in questo caso la sentenza della Cassazione è intervenuta affermando che era sufficiente la maggioranza, sempre che non si trattasse di tabelle di natura convenzionale.
Si ricordi, infine, che l'articolo 72 delle Disposizioni di attuazione, non modificato dalla legge di riforma, stabilisce che il regolamento di condominio non può derogare alle disposizioni del precedente articolo 69. Ciò significa che il regolamento di condominio non può prevedere l'immodificabilità delle tabelle millesimali né prevederne la modifica a condizioni differenti rispetto a quelle legislativamente stabilite (articolo Il Sole 24 Ore del 09.03.2013).

ENTI LOCALI: Il Mef risponde all'Anci. Le selezioni devono concludersi entro il 2013
Mini-enti, concorsi salvi. Il Patto non vanifica le procedure avviate.
I piccoli comuni soggetti al Patto di stabilità interno dal 01.01.2013 possono concludere i concorsi per assunzioni a tempo indeterminato avviati nel rispetto del più favorevole regime di turnover previsto per gli enti non soggetti, purché la pubblicazione del calendario delle prove d'esame sia avvenuta entro il 31.12.2012 e il reclutamento delle nuove risorse umane si concluda entro il corrente anno.
Lo ha chiarito il ministero dell'economia e delle finanze con la nota 26.02.2013 n. 927 di prot., in risposta ad un quesito posto dall'Anci.
Il dubbio riguardava la possibilità di completare le procedure concorsuali avviate quando ai predetti enti era applicabile l'art. 1, comma 562, della l. 296/2006 (legge finanziaria 2007), che al di fuori del perimetro del Patto consente nuove assunzioni di personale «nel limite delle cessazioni di rapporti di lavoro a tempo indeterminato complessivamente intervenute nel precedente anno» (cosiddetto turnover «per teste»). Viceversa, agli enti soggetti al Patto si applica la più restrittiva disciplina di cui all'art. 76, comma 7, del dl 112/2008, che consente di assumere entro il limite del 40% della spesa corrispondente alle cessazioni dell'anno prima.
Il Mef, pur ribadendo che l'inclusione nel Patto comporta per i comuni fra 1.001 e 5 mila abitanti la necessità di rispettare il più severo regime assunzionale in passato previsto solo per quelli con popolazione superiore, da atto delle difficoltà organizzative che esso è destinato a produrre. Pertanto, accogliendo la richiesta dell'Anci, consente di fare salvi i concorsi già in itinere. Ciò, tuttavia, a una duplice condizione: in primo luogo, essi devono trovarsi a uno stadio avanzato di svolgimento, che può dirsi verosimilmente coincidente con l'avvenuta pubblicazione, al 31.12.2012, del calendario delle relative prove d'esame; in secondo luogo, il procedimento di reclutamento dovrà concludersi entro il corrente anno. Si tratta di un'apertura importante, a fronte della più restrittiva posizione assunta in passato dalla Corte dei conti.
Con la deliberazione n. 6/2012, infatti, la sezione autonomie aveva espressamente affermato che «l'assenza di specifiche disposizioni di diritto intertemporale in ordine all'applicazione dei nuovi vincoli alla spesa di personale, quali derivano dall'estensione della disciplina del Patto di stabilità interno ai comuni con popolazione inferiore a 5 mila abitanti, non consente di legittimare interpretazioni additive o derogatorie dell'art. 76, comma 7, del dl 112/2008, sussistendo margini organizzativi idonei a colmare eventuali deficit di competenze tecniche o amministrative, legati all'inadeguatezza degli organici o alla insufficienza di risorse economiche dei comuni di più ridotte dimensioni».
Alla luce della lettura più favorevole del Mef, invece, tali enti possono concludere i concorsi già avviati nel 2012, anche se le relative assunzioni, da effettuare entro il 2013, portano a sforare il tetto del 40% della spesa del personale cessato lo scorso anno. Restano fermi, ovviamente, tutti gli altri vincoli, ovvero, in particolare, l'obbligo di rispettare l'obiettivo annuale di Patto e quello di garantire la riduzione della spesa complessiva di personale rispetto all'anno precedente (art. 1, comma 557, della stessa legge 296/2006) (articolo ItaliaOggi dell'08.03.2013 - link a www.corteconti.it).

PUBBLICO IMPIEGO: Prelievo tfr, ancora ricorsi. La ritenuta del 2,5% non è stata restituita. Consulta nuovamente chiamata in causa. Su iniziativa della Confsal.
Trattamento di fine servizio dei dipendenti pubblici di nuovo a sospetto di illegittimità costituzionale.
Il tribunale di Reggio Emilia, in veste di giudice del lavoro, ha rimesso alla Corte costituzionale la questione di legittimità costituzionale riguardante la disciplina del trattamento di fine servizio (che per il lavoro pubblico corrisponde al tfr del privato), già di recente oggetto di una pronuncia della Consulta e di un intervento normativo.
Come si ricorderà, la Corte costituzionale con sentenza 223/2012 ha considerato incostituzionale l'articolo 12, comma 10, del dl 78/2010, convertito in legge 122/2010, per aver leso i principi di eguaglianza posti dalla Costituzione.
Detta norma modificò il sistema di determinazione del trattamento di fine servizio che precedentemente era computato applicando un accantonamento del 9,60% sull'80% della retribuzione lorda, assoggettato a una ritenuta a carico del dipendente del 2,50%, sempre sul lordo retributivo; estendendo ai dipendenti pubblici la disciplina del tfr privato, la manovra estiva 2010 fissò un accantonamento del 6,91 sull'intero trattamento lordo, ma mantenendo l'accantonamento del 2,50% sull'80% del lordo. In conseguenza della declaratoria di illegittimità costituzionale, su iniziativa del governo, il parlamento con l'articolo 1, commi 98 e 99, della legge 228/2012, ha abolito la riforma del 2010, ripristinando lo stato precedente.
Tuttavia, alcuni dipendenti dei ministeri della giustizia e dell'economia, su iniziativa della Confsal-Unsa, hanno proposto ricorso al giudice del lavoro di Reggio Emilia, eccependo che l'intervento normativo posto in essere con la legge di stabilità era a sua volta lesivo della Costituzione. Il tribunale considera «non manifestamente infondata» e «rilevante» la questione di legittimità costituzionale proposta, in particolare sotto l'aspetto sostanziale.
Infatti, non è stata espressamente disposta la restituzione della ritenuta del 2,50% sull'80% del trattamento economico lordo dei dipendenti, tanto è vero che molte amministrazioni non l'hanno versata ai dipendenti. Secondo il giudice del lavoro, inoltre, il ripristino della disciplina del trattamento di fine servizio non sana la disparità di trattamento tra dipendenti pubblici e privati, proprio per la presenza del prelievo a titolo previdenziale, inesistente nel sistema privatistico. Non solo: vi è una disparità di trattamento tra i dipendenti pubblici assunti prima del 2001, per i quali vale il trattamento di fine servizio, e quelli assunti dopo, ai quali, invece, si applica il regime del trattamento di fine rapporto di stampo privatistico.
Ancora, la legge di stabilità per il 2013 sarebbe viziata da illegittimità costituzionale perché dichiarando l'estinzione dei processi già instaurati dai dipendenti pubblici, li priva della possibilità di vedersi riconosciuto il diritto alla restituzione dei prelievi previdenziali, così pregiudicando il diritto all'azione per ottenere tutela giurisdizionale (articolo ItaliaOggi dell'08.03.2013 - link a www.ecostampa.it).

TRIBUTI: Imu non profit, enti in rivolta. Fa discutere l'esenzione per i beni dati in comodato. Gli uffici tributi dei comuni contestano la tesi sostenuta dalle Finanze nella circolare n. 4.
La risoluzione ministeriale 04.03.2013 n. 4/DF, sostiene che nella particolare ipotesi in cui l'immobile posseduto da un ente non commerciale venga concesso in comodato a un altro ente non commerciale per lo svolgimento di una delle attività meritevoli di cui al c. 1, lett. i), dell'art. 7 del dlgs n. 504/1992, possa trovare applicazione l'agevolazione in oggetto, sì da esentare dall'Imu come dall'Ici il possessore sebbene non utilizzatore del detto immobile.
Secondo il Mef poiché a seguito del comodato d'uso gratuito, l'ente concedente non ritrae alcun reddito non si realizza una manifestazione di ricchezza e di capacità economica, che avrebbe al contrario giustificato un apporto contributivo alla spesa pubblica e quindi l'imposizione. Tale ottica di valutazione pare trascurare che l'art. 7 lett. i) del dlgs n. 504/1992, trova la sua ratio non già nell'evitare la tassazione di una ricchezza non realizzata ovvero una capacità contributiva inespressa, bensì è una disposizione di indubbio contenuto e funzione premiale per specifiche attività di particolare rilevanza sociale svolte dagli enti non commerciali in quegli specifici immobili. È quindi una norma di incentivazione ma rimane pur sempre un'agevolazione tributaria e come tale di natura eccezionale e quindi di stretta interpretazione (S.U. n. 28160/2008).
Come è noto, il diritto vivente, in interpretazione costituzionalmente orientata anche in considerazione delle ordinanze della Corte cost. n. 429/2006 e n. 19/2007, impropriamente richiamate dalla stessa risoluzione n. 4/Df, ha elaborato la condizione soggettiva dell'utilizzazione diretta degli immobili da parte dell'ente possessore, escludendo che il beneficio possa spettare in caso di utilizzazione indiretta, pur se assistita da finalità di pubblico interesse (cass. ord. n. 3843/2013, cass. sent. n. 7385/2012).
La necessaria coincidenza tra ente rientrante nella categoria dell'art. 73 c. 1 del Tuir nella sua veste di proprietario (o titolare di altro diritto reale sul bene e come tale soggetto passivo Ici/Imu) ed ente che utilizza l'immobile stesso è requisito pacifico e non più disputabile (cass. sent. n. 2821/2012 e n. 4502/2012). Sulla scorta della interpretazione consolidata del giudice di legittimità non appare per nulla convincente l'argomentare del Mef che con eccessiva disinvoltura sterilizza la conditio sine qua non della necessaria coincidenza soggettiva tra utilizzatore dell'immobile e soggetto passivo Ici/Imu. Né pare condivisibile la omologazione soggettiva tra concedente a titolo gratuito ed effettivo utilizzatore svolgente attività meritoria, atteso che il trasferimento della detenzione non può certo ritenersi per il concedente come una forma di esercizio diretto dell'attività meritoria istituzionale, anzi la concessione si manifesta in via oggettiva come una forma di non utilizzo.
Tra l'altro, la Corte di cassazione ha già da tempo affrontato la questione della concessione in uso gratuito escludendo categoricamente la esenzione per i beni immobili non direttamente utilizzati per lo scopo istituzionale e ciò indipendentemente dalla natura gratuita o onerosa con la quale ne risultasse ceduto ad altri l'utilizzo (cass. nn. 21329-21330/2008, cass. nn. 22201-22202-22203). Conclusivamente, la risoluzione ministeriale non offre alcun nuovo elemento di interpretazione di spessore tale da poter prevedere un'inversione di rotta della Cassazione quanto meno nelle ipotesi di concessione gratuita a diverso ente.
Merita, invece, approfondimento la fattispecie della concessione ad altro ente commerciale appartenente alla stessa struttura dell'ente concedente per lo svolgimento di attività meritoria. Anche in questo caso la gratuità della concessione non rileva ma ciò che deve essere verificato è l'immedesimazione tra concedente e utilizzatore. Se la struttura organizzativa di detti enti, seppur giuridicamente distinti è la medesima ben può ritenersi sussistente la utilizzazione diretta del concedente. Come già indicato dalla Cassazione (n. 2821/2012) al fine di ravvisare l'utilizzazione diretta necessita dare rilevanza diretta e specifica al fatto concreto e alle reali connotazioni economiche, piuttosto che al limite della distinta alla forma giuridica.
Quindi nell'ipotesi in cui si verifichi in fatto e in diritto che l'ente utilizzatore sia una articolazione organizzativa dell'ente concedente, tale peculiarità del rapporto di legame, sostiene la raffigurazione della utilizzazione diretta seppure per via di altro soggetto, dell'ente concedente e quindi, il diritto di godere della esenzione ex art. 7, lett. i), del dlgs n. 504/1992. Solo per quest'ultima ristretta fattispecie, la risoluzione n. 4 Df si manifesta in linea con l'interpretazione consolidata e pacifica dell'ambito applicativo della esenzione per gli enti non profit, mentre l'allargamento del documento di prassi ai soggetti non legati appare clamorosamente disallineato rispetto al diritto vivente e non convincente oltre che non nuovo nelle argomentazioni spese (articolo ItaliaOggi dell'08.03.2013).

CONSIGLIERI COMUNALI: OSSERVATORIO VIMINALE/ Controlli, Viminale out. Nessun potere sulle delibere degli enti locali. Contro le determinazioni del consiglio l'unico rimedio è fare ricorso.
Un consigliere comunale può richiedere l'intervento dell'amministrazione dell'interno avverso una delibera consiliare con la quale, al termine della procedura prevista dall'art. 69 del decreto legislativo n. 267/2000, è stata dichiarata sussistente un'ipotesi di incompatibilità nei confronti dell'interessato e, conseguentemente, è stata deliberata la decadenza dello stesso dal mandato?
In conformità al principio generale secondo cui ogni organo collegiale è tenuto a deliberare in merito alla regolarità dei titoli di appartenenza dei propri componenti, la verifica delle cause ostative all'espletamento del mandato è compiuta con la procedura consigliare prevista dall'art. 69 del decreto legislativo citato, che garantisce il contraddittorio tra organo e amministratore, assicurando a quest'ultimo l'esercizio del diritto alla difesa e la possibilità di rimuovere entro un congruo termine la causa di incompatibilità contestata.
Pertanto, nel contesto istituzionale vigente, ferme restando le richieste direttamente rivolte al sindaco, non sussiste da parte dell'amministrazione invocata un potere di controllo sugli atti adottati dagli enti locali, né la possibilità di procedere al riesame avverso eventuali illegittimità lamentate dagli interessati.
Le determinazioni assunte dal consiglio comunale ai sensi dell'art. 69 del decreto 18.08.2000, n. 267, possono formare oggetto di ricorso davanti all'autorità giudiziaria a norma del comma 5 del citato articolo (cfr. Corte cost., sent. n. 377 del 20/11/2008) (articolo ItaliaOggi dell'08.03.2013).

ENTI LOCALI: OSSERVATORIO VIMINALE/ Non approvazione del rendiconto.
Sono applicabili a un comune che non ha approvato il rendiconto di gestione entro il 30.04.2012 le misure introdotte dall'art. 3, comma 1, del decreto legge 10.10.2012, n. 174?
Il decreto legge citato modifica l'art. 227 del decreto legislativo n. 267 del 18.08.2000, introducendo disposizioni finalizzate, tra l'altro, al riequilibrio della situazione finanziaria degli enti locali in difficoltà, allo scopo di assicurare una gestione amministrativo-contabile efficiente e trasparente, in un quadro generale che vede gli enti locali chiamati a concorrere agli obiettivi di finanza pubblica, al consolidamento dei conti e al rispetto del principio del pareggio di bilancio.
In tale ottica, la procedura di cui all'art. 141, comma 2, del dlgs 267/2000, relativa alla mancata approvazione del bilancio nei termini di legge, è stata estesa all'ipotesi di mancata approvazione del rendiconto di gestione entro il termine del 30 aprile dell'anno successivo alla chiusura del bilancio.
La misura in questione ha carattere sanzionatorio e innova una fattispecie che, in precedenza, non prevedeva la dissoluzione dell'ente nell'ipotesi di inadempimento dell'amministrazione. Tale disposizione, pertanto, non può disciplinare fatti giuridici antecedenti alla data di entrata in vigore del decreto legge citato in quanto è applicabile, con efficacia ex nunc, a decorrere dal prossimo anno, relativamente al rendiconto di gestione che dovrà essere approvato entro il 30.04.2013.
Pur tuttavia, l'ente dovrà adottare il rendiconto relativo all'esercizio 2011 con la massima urgenza, atteso che il termine di legge è ampiamente scaduto e che il documento contabile riveste assoluta rilevanza per dare dimostrazione del risultato contabile di gestione e di quello contabile di amministrazione, in termini di avanzo, pareggio o disavanzo.
Del resto, la dimostrazione dei predetti risultati rileva anche ai fini dell'adozione del provvedimento di salvaguardia degli equilibri di bilancio, ai sensi dell'art. 193 del decreto legislativo n. 267/2000, poiché in tale sede vanno adottati anche i provvedimenti per l'eventuale ripiano del disavanzo di amministrazione e, in termini generali, per rispettare la sequenza temporale degli atti di bilancio.
Nel caso di specie, pertanto, non sussistono le condizioni per l'applicazione della misura dissolutoria nei confronti dell'amministrazione comunale.
Restano comunque ferme le disposizioni di cui all'art. 6 del decreto legislativo 06.09.2011, n. 149, relative al procedimento sanzionatorio conseguente a pronunce delle sezioni regionali di controllo della Corte dei conti, per comportamenti difformi dalla sana gestione finanziaria, violazione degli obiettivi di finanza pubblica allargata e irregolarità contabili o squilibri strutturali di bilancio dell'ente locale, in grado di provocarne il dissesto finanziario (articolo ItaliaOggi dell'08.03.2013).

CONDOMINIO: Riforme. Basta l'80% dei consensi. In condominio arrivano piscine e campi da calcio.
La riforma del condominio (legge 220/2012) ha stabilito, in tema di modificazioni delle destinazioni d'uso, che per soddisfare esigenze di interesse condominiale l'assemblea, con un numero di voti che rappresenti i quattro quinti dei partecipanti al condominio e i quattro quinti del valore dell'edificio, può modificare la destinazione d'uso delle parti comuni (è il nuovo articolo 1117-ter). Una maggioranza comunque difficile da ottenere.
In questi casi la convocazione dell'assemblea deve essere affissa per non meno di trenta giorni consecutivi nei locali di maggior uso comune o negli spazi a tal fine destinati e deve effettuarsi mediante lettera raccomandata o equipollenti mezzi telematici, in modo da pervenire almeno venti giorni prima della data di convocazione. La convocazione dell'assemblea, a pena di nullità, deve indicare le parti comuni oggetto della modificazione e la nuova destinazione d'uso. La deliberazione deve contenere la dichiarazione espressa che sono stati effettuati gli adempimenti previsti.
Naturalmente la nuova normativa riguarda solo le modificazioni che siano legittime, che cioè corrispondono a esigenze di interesse condominiale. Non sono, quindi, consentite, se non all'unanimità, modifiche che siano finalizzate a soddisfare l'interesse particolare di un condomino o di un gruppo di condomini (Cassazione, sentenza n. 17397/2004). La nuova normativa non è –per esempio– applicabile alla trasformazione, anche solo parziale, del tetto dell'edificio in terrazza a uso esclusivo del singolo condomino (Cassazione, n. 5753/2007 e 24414/2006), Tra l'altro, il nuovo articolo 1117-ter stabilisce, altresì, che sono vietate le modificazioni d'uso che possono recare pregiudizio alla stabilità o alla sicurezza del fabbricato o che ne alterano il decoro architettonico.
Limiti, questi, già sanciti dall'articolo 1120 (rimasto in vigore) che aggiunge, riguardo alle innovazioni, che «non devono essere rese talune parti dell'edificio inservibili all'uso o al godimento anche di un solo condomino». Non si può, quindi, condividere qualsiasi interpretazione di diversificazione dei limiti e delle preclusioni tra innovazioni e modifiche di destinazione d'uso.
E, venendo all'applicazione pratica della nuova norma, si possono configurare alcune ipotesi: ad esempio, installazione di una piscina, di un campo di tennis o di calcio nell'area comune, la modifica della destinazione pertinenziale dei locali adibiti ad alloggio del portiere, l'accorpamento di più edifici in un unico condominio.
Riguardo alla tutela delle destinazioni d'uso il nuovo articolo 1117-quater prevede che, nel caso di attività che incidano negativamente e in modo sostanziale sulle destinazioni d'uso delle parti comuni, l'amministratore o i condomini, anche singolarmente, possono diffidare l'esecutore e possono chiedere la convocazione dell'assemblea per far cessare la violazione anche mediante azioni giudiziarie. La nuova norma è solo ricognitiva di quanto è già presente nella prassi condominiale.
L'unica effettiva modifica riguarda la facoltà di convocazione dell'assemblea attribuita al singolo (e non più a due condomini con 166,66 millesimi). D'altra parte, la giurisprudenza è costante nell'affermare che ciascun condomino è legittimato ad agire in giudizio per la tutela del bene che interessa la generalità dei condomini (Cassazione, sentenze 10717/2011, 7300/2010 e 3900/2010) (articolo Il Sole 24 Ore dell'08.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO: Buonuscita. Sotto esame la legge di stabilità. Tfs statali ancora alla Consulta.
DOPPIO AFFONDO/ Il Tribunale di Reggio Emilia contesta lo stop d'ufficio per la restituzione della trattenuta del 2,5% e il ritorno al vecchio regime.
La Corte costituzionale dovrà tornare a occuparsi dell'intricata vicenda sul Tfr degli statali, dopo aver cancellato per illegittimità con la sentenza 223/2012 il tentativo di "riforma" operato con la manovra estiva 2010.
A investirla del nuovo incarico è il giudice del lavoro del Tribunale di Reggio Emilia, che con l'ordinanza 05.03.2013 richiama in causa la Consulta in un ricorso avanzato da 25 dipendenti dello stesso tribunale assistiti dalla Confsal-Unsa (quarto sindacato nella Pa centrale).
Il problema nasce ancora una volta dalla "riforma" del 2010, che in realtà costituiva un tassello nel mosaico di interventi per tagliare i costi del lavoro pubblico, ma ne rappresenta un'evoluzione. Con il Dl 78/2010 fu equiparato il trattamento dei dipendenti in regime di Tfs (assunti prima del 2001) a quello dei dipendenti privati, con l'applicazione dell'aliquota del 6,91%. L'allineamento, però, fu parziale, perché non cancellò il prelievo del 2,5% sull'80% della retribuzione previsto per la vecchia buonuscita, creando di conseguenza una nuova disparità di trattamento.
Di qui la bocciatura costituzionale, a cui il Governo Monti ha cercato di rimediare prima con un decreto legge trasferito poi in tre commi nell'ultima legge di stabilità (articolo 1, commi 98-100 della legge 228/2012). Con quella norma, è stata ristabilita la situazione precedente, impedendo però il recupero delle trattenute effettuate nel periodo in cui ha operato la regola cancellata dalla Consulta e dichiarando estinti d'ufficio i ricorsi avanzati dai lavoratori per ottenere la restituzione.
Proprio da questo aspetto parte la questione di legittimità ora sollevata dal Tribunale, che vede il rischio di vanificare «il diritto del cittadino alla tutela» (articoli 3 e 24 della Costituzione) e un'interferenza della legge con le funzioni giudiziarie (articoli 101-103).
Ma il tribunale non si ferma qui: il ripristino tout court del vecchio regime, si legge nell'ordinanza, rideterminerebbe una disparità di trattamento fra i dipendenti privati (e gli assunti nella Pa dal 2001) e quelli pubblici; fra questi ultimi, poi, lo stop d'ufficio ai ricorsi aprirebbe un'ulteriore disparità fra chi ha fatto in tempo a vincere la causa per la restituzione della trattenuta prima della legge di stabilità 2012 e chi no (articolo Il Sole 24 Ore dell'08.03.2013 - link a www.corteconti.it).

PUBBLICO IMPIEGO: Parere funzione pubblica. Per la mobilità serve anche l'assenso della p.a. cedente.
Per dare il via libera alla mobilità da una pubblica amministrazione a un'altra è necessario un doppio consenso. Non solo, com'è ovvio, quello dell'ente che riceve il dipendente, ma è indispensabile anche quello della p.a. cedente.
Lo ha chiarito la Funzione pubblica nel parere 01.03.2013 n. 10395 di prot..
Il ministero ha risposto a un quesito dell'Università Federico II di Napoli nient'affatto convinta della tesi, suffragata anche da alcune clausole contrattuali in materia, secondo cui l'amministrazione di appartenenza non potrebbe rifiutarsi di dare corso alla richiesta di trasferimento del proprio dipendente se questi ha trascorso 5 anni nella sede di prima destinazione.
Palazzo Vidoni ha fatto notare come la riforma Brunetta (dlgs 150/2009) abbia rafforzato le prerogative dei dirigenti pubblici, a cui spettano «i poteri del datore di lavoro pubblico nella gestione delle risorse umane». E ciò è avvenuto anche attraverso il riconoscimento in capo allo stesso della competenza sull'istituto della mobilità individuale «secondo criteri oggettivi finalizzati ad assicurare la trasparenza delle scelte operate».
In questo modo, precisa la nota, «è stata formalizzata la buona prassi amministrativa di richiedere preventivamente il parere dei dirigenti degli uffici interessati nelle varie ipotesi di diversa allocazione funzionale dei dipendenti assegnati» (articolo ItaliaOggi del 07.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO: Verso il Cdm. Domani l'esame del Governo sul «Codice di comportamento dei dipendenti».
Tetto ai regali nella «Pa». Il limite fissato a 100-150 euro - Niente doni ai capi dai sottoposti.
SEMAFORO ROSSO/ Stop all'uso di auto blu, telefoni o internet di Stato per motivi personali Astensione dalle decisioni per conflitto di interessi.
Niente regali o graziosi sconti fino a 100 euro, al massimo fino a 150 se l'amministrazione sarà generosa. E niente cadeaux ai capi dai sottoposti, anche tramite loro parenti entro il secondo grado. Pena il licenziamento. E stop all'uso di auto blu, telefoni o internet di Stato a sbafo per motivi personali. Ma anche conflitti d'interesse nel mirino e bocche cucite a prova di insider sulle informazioni d'ufficio. Scatta la stretta anti-corruzione (e anti-spreco) per 3,3 milioni di travet. Una vita a dieta, per chi sgarra, è in arrivo con il «Codice di comportamento dei dipendenti pubblici» che, sotto forma di Dpr, sbarca domani in Consiglio dei ministri.
Vita più dura per chi lavora nella Pa, insomma, ma anche per tutti i consulenti e collaboratori della pubblica amministrazione. Compresi i collaboratori degli uffici di ministri, vice ministri, sottosegretari, assessori e politici un genere che hanno le mani in pasta nella cosa pubblica. Il tutto in 17 articoli di un provvedimento che, dopo l'intesa con enti locali e Regioni, ha incassato anche il via libera del Consiglio di Stato, dando così attuazione alla legge (la 190 del 2012) sull'anticorruzione, che a questo punto dà forma generalizzata ai Codici già esistenti. Ma irrobustendoli, rendendoli più severi e più stringenti.
La nuova puntata della lotta alla corruzione che il Governo uscente dei professori ha significativamente deciso di varare proprio in questa fase di difficilissimi equilibri politici per la formazione del nuovo Esecutivo, si arricchisce insomma di nuovi contenuti. L'inserimento tra i destinatari del «Codice» dei consulenti degli organi politici e dei collaboratori o consulenti della Pa e dei suoi fornitori, a qualsiasi titolo, è uno degli esempi più significativi delle novità dell'ultima ora.
Intanto i principi generali. A partire dal dovere di osservare la Costituzione e di «servire lo Stato» con «disciplina e onore». E così «integrità, correttezza, buona fede, proporzionalità, obiettività, trasparenza, equità e ragionevolezza», saranno la stella polare. Su su, fino ai dirigenti e ai maxi burocrati. Il dipendente pubblico sopra ogni sospetto, dovrà astenersi dal partecipare a decisioni «in caso di conflitto d'interessi» che lo riguardino, e che andranno sempre comunicati all'amministrazione. Mentre la lotta all'insider diventa regola: «Il dipendente non usa a fini privati le informazioni di cui dispone per ragioni d'ufficio». E ancora: «Evita situazioni e comportamenti che possano ostacolare il corretto adempimento dei compiti o nuocere agli interessi o all'immagine della pubblica amministrazione». Della quale, per inciso, in pubblico non dovrà mai dir male. Rispettando i diritti del cittadino, la priorità delle pratiche, sesso, razze, religione o meno, appartenenza politica, condizioni sociali e di salute.
Col capitolo «regali, compensi e altre utilità» si entra nel vivo degli usi (quando ci sono) da mettere all'indice. E così: «Il dipendente non chiede, per sé o per altri, regali o altre utilità». Non li chiede, né li «accetta», ovviamente. Fatti salvi «quelli d'uso di modico valore effettuati occasionalmente nell'ambito delle normali relazioni di cortesia». Se ricevuti vanno consegnati all'amministrazione, che li restituirà. E per «modico valore», chiarisce il Dpr, si intendono regali e «altre utilità» che «in via orientativa» valgono fino a 100 euro «anche sotto forma di sconto». Che i piani di prevenzione anti-corruzione delle amministrazioni, potranno abbassare anche sotto i 100 euro. O andare oltre: «Al massimo non superiore a 150 euro».
In ogni caso i regali oltre il «modico valore» legati ad attività d'ufficio, non potranno essere accettati o sollecitati neppure sotto forma di sconti o buoni acquisto. Anche da un «subordinato» (coniuge, convivente, parenti e affini fino al secondo grado inclusi), né i doni proibiti potranno esser fatti al capo, al suo coniuge o convivente. E questo varrà a maggior ragione anche per gli alti burocrati, che avranno un altro dovere: informare l'amministrazione della partecipazioni azionarie e di altri interessi finanziari che possano configurare conflitti d'interesse col suo lavoro, anche per parenti e affini fino al secondo grado. Tutto alla luce del sole, si spera: perfino la dichiarazione dei redditi (articolo Il Sole 24 Ore del 07.03.2013 - link a www.corteconti.it).

CONDOMINIO: Riforme da correggere. Una svista del legislatore rende necessario intervenire prima del 18 giugno.
Condominio, disabili penalizzati. Le nuove maggioranze rendono difficile eliminare le barriere.
Una delle conseguenze più imprevedibili (e probabilmente neppure davvero voluta dal legislatore) della riforma della disciplina sul condominio contenuta nella legge 220/2012 –che entrerà in vigore il 18 giugno– è l'elevazione della maggioranza prevista dall'attuale normativa per deliberare le innovazioni dirette a eliminare le barriere architettoniche negli edifici privati.
Si tratta di una previsione che di sicuro non trova alcuna valida giustificazione, eppure l'articolo 27 della legge di riforma modifica l'articolo 2, comma 1, della legge 09.01.1989, n. 13 e stabilisce, con un rinvio al nuovo comma 2 dell'articolo 1120 del Codice civile (il quale a sua volta, rinvia al secondo comma dell'articolo 1136), che l'assemblea condominiale delibera le innovazioni relative all'abbattimento delle barriere architettoniche negli edifici con un numero di voti che rappresenti la maggioranza degli intervenuti e almeno la metà del valore dell'edificio. Invece l'originario (e ancora in vigore fino al 18 giugno) testo dell'articolo 2, comma 1, della legge 13/1989 ha consentito finora di approvare queste delibere, purché adottate in un'assemblea di seconda convocazione, con un numero di voti che rappresenti il terzo dei partecipanti al condominio e almeno un terzo del valore dell'edificio.
Se anche l'obiettivo fosse stato quello di rendere la maggioranza per eliminare le barriere architettoniche più omogenea a quelle previste da altre similari leggi speciali, come l'articolo 26 della legge 10/1991 sul risparmio energetico e l'articolo 2-bis, comma 13, della legge 66/2001 sugli impianti di radiodiffusione satellitare, questa non sembra proprio una valida ragione per elevare una maggioranza "agevolata" che risponde a una esigenza sociale e a un principio costituzionale, come è stato evidenziato dalle più recenti sentenze emesse dalla Corte di cassazione sull'argomento.
Infatti, con la sentenza n. 18334/2012 la Cassazione ha affermato che in generale i rapporti fra condomini devono essere informati al principio di solidarietà condominiale, secondo il quale la coesistenza di più appartamenti in un unico edificio implica di per sé il contemperamento dei vari interessi, e che quindi il principio di solidarietà condominiale trova applicazione, a maggior ragione, per la tutela dei diritti fondamentali dei disabili.
Con la precedente sentenza n. 2156/2012, relativa alla costruzione di un ascensore nella tromba delle scale con riduzione dei gradini, la Cassazione ha stabilito che nell'ambito della valutazione comparativa delle opposte esigenze (da un parte dei portatori di handicap a installare l'ascensore e dall'altra dei condomini a continuare a fruire nella sua interezza della scala, che viene ristretta senza però diventare inservibile), deve prevalere la prima, in conformità ai principi costituzionali della tutela della salute (articolo 32 della Costituzione) e della funzione sociale della proprietà (articolo 42).
Stando così le cose, non si comprende allora il motivo per cui il legislatore della riforma ha deciso di elevare l'attuale maggioranza proprio in un settore che coinvolge interessi talmente delicati e importanti.
Dovendo la nuova disciplina entrare in vigore fra poco più di tre mesi è allora auspicabile che la maggioranza sulle barriere architettoniche venga riportata al suo testo originario prima di quella data.
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01 | CORREGGERE È NECESSARIO
La riforma del condominio è a 100 giorni dall'entrata in vigore (prevista per il 18 giugno) e ormai è stata passata al microscopio da uffici studi ed esperti delle associazioni, studiosi, magistrati e avvocati. Le criticità sono emerse e insieme a esse la necessità di intervenire prima dell'entrata in vigore, per evitare il rischio che la riforma parte zoppa
02 | LA MOSSA VINCENTE
Per questo Il Sole 24 Ore ha lanciato l'iniziativa di «correggere la riforma», approfittando del periodo di "vacanza" di sei mesi concesso dalla norma (la legge 220/2012). Hanno risposto praticamente tutte le associazioni di condomini e amministratori e gli ordini interessati: Agiai, Alac, Anaci, Anaip, Anammi, Anapi, Apac, Arpe-Federproprietà, Assocond, Asppi, Assoedilizia-Confedilizia, Confabitare, Fna, Gesticond, Ordine degli avvocati di Milano, Unai e Uppi
03 | I PASSAGGI
Il primo passo è già stato fatto: l'iniziativa del Sole 24 Ore ha raccolto le adesioni del settore che, su invito del giornale, hanno già inviato le loro proposte di modifica. Compito del Sole è ora quello di elaborarle in un testo di modifica normativa agile e che risolva i problemi maggiori, quelli che davvero potrebbero impedire il decollo della riforma. Il testo sarà condiviso da tutte le associazioni e verrà presentato in maggio al nuovo Governo.
La presentazione
L'idea di «correggere la riforma del condominio» è maturata negli scorsi mesi e ieri è stata lanciata sulle pagine del Sole 24 Ore. I passaggi dell'iniziativa (illustrati qui accanto) prevedono alla fine un convegno, organizzato dal Sole 24 Ore, nel quale verrà presentato il disegno di legge, risultato degli sforzi collettivi del giornale e delle associazioni del settore (articolo Il Sole 24 Ore del 07.03.2013).

CONDOMINIO: Le novità da salvare. Spazi più ampi per le iniziative dei singoli proprietari.
Impianti individuali nelle parti comuni.
Via libera per il singolo condomino o anche a un gruppo di loro all'installazione su parti comuni condominiali di impianti non centralizzati per la ricezione radiotelevisiva (le paraboliche) e per l'accesso a qualunque altro genere di flusso informatico, anche da satellite o via cavo.
Anche se la recente normativa favorisce espressamente la centralizzazione degli impianti di ricezione, non è certo impedito al singolo condomino di continuare ad avvalersi di una antenna individuale o di installarne una nuova: si tratta del principio di libera manifestazione del pensiero con ogni mezzo di diffusione previsto dalla Costituzione (articolo 21). Solo un regolamento condominiale di natura contrattuale può limitare tale facoltà.
Il nuovo articolo 1122-bis prevede anche la facoltà per il condomino di installare impianti di energia da fonti rinnovabili ad uso esclusivo su lastrici o su altra idonea superficie comune (si veda il Sole 24 Ore di ieri).
Tutti questi interventi, se rispettosi dei divieti di cui si è detto, possono essere eseguiti dal condomino senza necessità di preventiva autorizzazione da parte dell'assemblea e solo semmai sotto il suo vigile controllo. Attenzione però, perché se l'installazione dei nuovi impianti comportano delle modificazioni delle parti comuni, allora l'interessato ha l'obbligo di indicare all'amministratore il contenuto specifico degli interventi e le modalità con cui vuole porli in essere.
A questo punto l'assemblea, dopo aver preso atto delle modifiche che il condomino vuole apportare alle parti comuni, può prescrivere soluzioni alternative di esecuzione e imporre cautele a salvaguardia della stabilità, della sicurezza o del decoro architettonico. La relativa delibera deve essere assunta con l'elevata maggioranza di cui al quinto comma dell'articolo 1136 del Codice civile, cioè con il voto favorevole della maggioranza degli intervenuti in assemblea portatori di almeno e due terzi dei millesimi. La pratica condominiale insegna però che simili maggioranze sono difficilmente raggiungibili in assemblea, quindi al condomino resterà solo l'obbligo del rispetto dei più generali limiti impostigli dall'articolo 1102 in tema di uso particolare delle parti comuni (articolo Il Sole 24 Ore del 07.03.2013).

LAVORI PUBBLICI: Decreto ministeriale. La mancata comunicazione da parte degli enti determinerà il blocco dei finanziamenti.
Monitoraggio a tappeto per le opere pubbliche.
Le amministrazioni pubbliche e le società partecipate devono rilevare e trasmettere al sistema di monitoraggio nazionale presso il Cipe un'ampia serie di informazioni inerenti la realizzazione di lavori finanziati da risorse pubbliche.
Il decreto del ministro dell'Economia 26.02.2013 ridefinisce i flussi informativi e i relativi adempimenti collegati al Cup, finalizzati a tracciare le varie fasi di sviluppo delle opere pubbliche.
La rilevazione è effettuata con le nuove modalità in attuazione del Dlgs 229/2011 (che ha riorganizzato il sistema di monitoraggio che fa leva sul codice unico di progetto) e si riferisce alle opere pubbliche in corso di progettazione o di realizzazione alla data del 21.02.2012.
Il decreto individua il dettaglio dei dati anagrafici, finanziari, fisici e procedurali concernenti la realizzazione di lavori pubblici destinatari di finanziamenti e di agevolazioni a carico del bilancio dello Stato. Questo profilo applicativo potrebbe determinare la possibilità di ricomprendere nel novero delle opere anche quelle di urbanizzazione (principalmente secondaria) realizzate a scomputo dai soggetti attuatori di piani urbanistici.
Il dato principale per la rilevazione è sempre il Cup, ma nella comunicazione devono essere precisate anche le informazioni descrittive delle intese istituzionali o degli strumenti attuativi nell'ambito dei quali sono realizzate le opere. Le amministrazioni devono precisare anche se il progetto genera entrate, nonché un'ampia serie di elementi descrittivi dei finanziamenti pubblici e la segnalazione di eventuali cofinanziatori privati. Un aspetto molto interessante della schedatura è individuabile nella dettagliata descrizione del monitoraggio dei pagamenti. Le amministrazioni, inoltre, sono tenute a fornire elementi di riscontro relativi a indicatori di realizzazione fisica del progetto e occupazionali.
Il Dm delinea il suo ambito applicativo non solo con riguardo alle amministrazioni pubbliche (peraltro secondo l'ampio quadro di riferimento della legge di contabilità pubblica), ma anche alle società da esse partecipate a qualsiasi livello. La rilevazione dei dati deve essere effettuata quattro volte all'anno, ma per il 2013 vale una deroga che consente di concretizzare la prima operazione entro il 30 giugno. La periodicità dei riscontri può essere comunque aumentata per consentire l'ottimizzazione con altre linee di rilevazione di informazioni settoriali.
Gli enti di minori dimensioni potranno fruire dell'ausilio della ragioneria generale dello Stato, qualora non riuscissero nella fase iniziale a raccogliere i dati con i propri sistemi. La comunicazione dei dati relativi al monitoraggio dello stato di realizzazione delle opere pubbliche costituisce presupposto fondamentale per l'erogazione del finanziamento: qualora non sia effettuata, la diretta conseguenza è il blocco dello stesso (articolo Il Sole 24 Ore del 07.03.2013 - link a www.corteconti.it).

LAVORI PUBBLICI: L'Authority contratti boccia le nuove prassi per la promozione dell'opera. Illegittimo aggiudicare l'appalto valutando anche il co-marketing.
Illegittimo aggiudicare un appalto valutando anche il cosiddetto “co-marketing” nell'ambito delle offerte tecnico-economiche; si tratta di elemento non attinente alle caratteristiche dell'appalto che non può essere oggetto di valutazione ai fini dell'affidamento del contratto.
E' quanto afferma l'Autorità per la vigilanza sui contratti pubblici con il parere di precontenzioso 13.02.2013 n. 11 (prec. 222/12/L, ancora non pubblicato sul sito www.avcp.it), in accoglimento dell'istanza presentata da Ance Sicilia.
Si tratta della prima pronuncia relativa ad una innovativa prassi di valutazione delle offerte posta in essere da alcune amministrazioni locali nell'ambito della valutazione tramite il criterio dell'offerta economicamente più vantaggiosa.
Il caso specifico riguardava un appalto di lavori di riqualificazione urbana con importo a base d'asta di 1,052 milioni per l'aggiudicazione del quale si prevedeva anche l'attribuzione di un punteggio all'offerta in aumento sull'importo da versare al Comune per installare spazi pubblicitari sui luoghi oggetto dell'intervento, per promuovere le opere oggetto dell'appalto (sotto questo profilo si parla di “co-marketing”).
L'anomalia segnalata all'Autorità per la vigilanza sui contratti pubblici consisteva nel fatto che al vero e proprio ribasso sul prezzo posto a base di gara si attribuiva un punteggio ben più basso (15 punti su 100) rispetto a quello attribuito all'elemento concernente il “co-marketing” (inizialmente fissato a 50/100 e poi ridotto a 20/100) e, soprattutto che si trattava di un elemento di valutazione non coerente rispetto al quadro di riferimento nazionale e comunitario, che privilegia valutazioni tese a garantire la qualità dell'offerta dell'impresa, e in contrasto con quanto previsto nella determinazione 7/2011 dell'organismo di vigilanza.
L'Autorità di via di Ripetta (relatore Giuseppe Borgia) ha in primo luogo ritenuto inammissibile questo “discriminante criterio” di valutazione delle offerte e poi ha aggiunto che “non è dato evincere alcuna specifica attinenza tra il criterio in esame e le caratteristiche dell'appalto”.
Inoltre è stato rilevato che “la semplice ricorrenza del profilo di interesse pubblico, espressamente riconnesso al valore culturale degli spazi interessati dai lavori, non è tale da giustificare l'inserimento del contestato criterio di valutazione dell'offerta appunto perché non attinente alla natura, all'oggetto e alle caratteristiche dell'appalto, volto alla riqualificazione dell'area attraverso l'esecuzione di un complessivo intervento di trasformazione, al fine di migliorarne la fruibilità, che non comprende anche la sua valorizzazione pubblicitaria e commerciale”.
Nel capitolato era previsto, in particolare, che gli impianti pubblicitari realizzati dalla stazione appaltante sarebbero stati concessi per 12 mesi e affidati all'aggiudicatario dell'appalto per azioni di co-marketing e che il corrispettivo sarebbe comunque e sempre dovuto alla stazione appaltante anche in caso di mancato utilizzo degli impianti pubblicitari (in sostanza l'appaltatore si sarebbe accollato il “rischio di domanda”) (articolo ItaliaOggi del 06.03.2013 - link a www.corteconti.it).

APPALTI:  RESPONSABILITÀ APPALTI/ Semplificazione, passi avanti con la circolare 2/E. Versamenti asseverati a tentoni. Professionisti, l'unico riferimento il visto sui crediti Iva.
Nell'asseverazione della regolarità dei versamenti nell'ambito della disciplina sulla responsabilità fiscale negli appalti, professionisti senza certezze.
Manca una disciplina organica per le modalità di esecuzione delle verifiche, dovendo necessariamente far riferimento, per quanto compatibili e adattandole, alle modalità di verifica dei dati utilizzati in sede di rilascio del visto di conformità del credito Iva.
L'Agenzia delle entrate, con la circolare n. 2/E di venerdì scorso (si veda ItaliaOggi del 2 e del 5 marzo), ha fatto passi avanti nella semplificazione degli adempimenti, ma servono ancora numerose indicazioni per poter applicare senza affanni (e senza rischi) la disciplina introdotta dall'art. 13-ter, dl n. 83/2012, sulla solidarietà fiscale nell'ambito dei contratti di appalto.
Passando in rassegna le problematiche ancora aperte si segnala, innanzitutto, quella relativa alla sanzione posta a carico del committente che varia da euro 5 mila a euro 200 mila; sul punto, non è stata indicata alcuna modulazione, ma si ritiene che la stessa sanzione si renda applicabile soltanto nel caso in cui sia riscontrato l'effettivo inadempimento tributario in capo ai soggetti obbligati, tenendo conto della gravità dell'omissione e della ripetitività dell'inadempimento.
Si ritiene che, essendo la sanzione non commisurata alla somma oggetto dell'inadempimento, in presenza di violazioni concernenti importi contenuti, la sanzione applicabile sia quella minima, ma non indifferente, pari a 5 mila euro.
Né la circolare n. 40/E/2012, né quella in commento (n. 2/E/2013) hanno speso più di qualche riga per fissare la disciplina dell'eventuale asseverazione; nel primo documento di prassi richiamato, in effetti, l'Agenzia delle entrate aveva precisato che la certificazione sulla regolarità dei versamenti effettuati dall'appaltatore o dal sub-appaltatore poteva essere rilasciata, oltre che con una dichiarazione sostitutiva, attraverso un'asseverazione resa dai responsabili dei Caf o da professionisti abilitati (dottori commercialisti, consulenti del lavoro e quant'altro).
Sul punto, in assenza di un modello ad hoc, nell'asseverazione si ritiene opportuno indicare, alla stessa stregua di quanto previsto per la dichiarazione sostitutiva, l'applicazione dell'inversione contabile o dell'Iva per cassa, gli estremi delle deleghe «F24», in caso di debito da liquidazione periodica dell'Iva, l'indicazione del periodo nel quale le ritenute alla fonte sui redditi di lavoro dipendente sono state versate, con l'indicazione degli estremi delle deleghe e l'attestazione che detti versamenti sono riferibili al contratto (o ai contratti) per il quale l'asseverazione si rende necessaria.
Permangono perplessità, inoltre, sull'eventuale presenza di contratti verbali, ai fini della relativa dimostrabilità degli stessi, ma si nutre ulteriormente perplessità che, per i casi soggetti alla disciplina, si sia in assenza di contratti redatti in forma scritta, anche per cautelare le parti dalle rispettive inadempienze, soprattutto quando l'entità delle prestazioni sono di una certa consistenza.
Si nutrono, inoltre, perplessità sulla esclusione dalla disciplina di determinate tipologie, come le prestazioni d'opera; se chiara e scontata appare l'esclusione delle prestazioni intellettuali (commercialista, avvocato, ingegnere e quant'altro), non altrettanta chiara è l'esclusione di taluni soggetti, come gli artigiani.
È proprio la delimitazione organizzativa (l'assenza dell'organizzazione di mezzi) che crea perplessità non potendo sic et simpliciter escludere dall'applicazione tutti gli artigiani, per esempio, inseriti nel relativo albo, posto che all'interno vi sono operatori che operano con utilizzo minimo di mezzi e risorse, ma anche società a responsabilità limitata, nelle quali i soci prestano la propria opera.
Pertanto, al fine di evitare possibili contenziosi (e sanzioni), è consigliabile che anche i prestatori d'opera, potenzialmente esclusi ma con un minimo di organizzazione, rilascino l'attestazione; soluzione che permetterà, inoltre, di incassare il corrispettivo (articolo ItaliaOggi del 06.03.2013).

LAVORI PUBBLICI: In G.U. il dm attuativo del dlgs 299/2011. Adempimenti necessari per i finanziamenti. Appalti trasparenti o stop soldi. Tutte le informazioni vanno alla banca dati delle p.a..
Appalti trasparenti o stop ai finanziamenti pubblici. Con il decreto del mineconomia 26.02.2013, pubblicato sulla G.U. n. 54 di ieri, si dà attuazione dell'art. 5 del decreto legislativo 29.12.2011, n. 229, individuando le informazioni che le amministrazioni e i soggetti aggiudicatori sono tenute a detenere e a comunicare alla banca dati delle amministrazioni pubbliche.
Le informazioni, riassunte in una scheda, sono le più varie, e vanno dall'indicazione delle fonti di finanziamento dell'opera (compreso il codice fiscale del cofinanziatore privato) ai ribassi d'asta registrati, dai pagamenti effettuati dalle amministrazioni aggiudicatrici alle imprese che attuano il progetto allo stato di avanzamento dell'opera «misurato» passo passo. Ma rientrano anche le informazioni sull'occupazione creata e quelle più generali su tutti i soggetti collegati al progetto a vario titolo: chi sono, cosa fanno, dimensioni, addetti, rappresentante legale ecc. In sostanza un'operazione trasparenza necessaria anche per monitorare l'andamento delle opere pubbliche e il cui mancato rispetto avrà conseguenze pesanti per gli operatori.
Il decreto dell'Economia, infatti, prevede che «l'adempimento degli obblighi di comunicazione (_) è un presupposto del relativo finanziamento a carico del bilancio dello stato, verificato all'atto della sua erogazione dai competenti uffici preposti al controllo di regolarità amministrativa e contabile». In altre parole, se manca la comunicazione, che è tutta imperniata sul Codice identificativo di gara (Cig) e sul Codice unico di progetto (Cup), il finanziamento viene meno. Le disposizioni del decreto si applicano alle amministrazioni pubbliche ma anche ai soggetti diversi destinatari di finanziamenti e agevolazioni a carico del bilancio dello stato finalizzati alla realizzazione di opere pubbliche. Oggetto di rilevazione saranno le opere pubbliche in corso di progettazione o realizzazione alla data del 21.02.2012, nonché quelle avviate successivamente.
Per quanto riguarda la tempistica, le amministrazioni e i soggetti aggiudicatori rilevano le informazioni riferite allo stato di attuazione delle opere alle date del 28 febbraio, del 30 aprile, del 30 giugno, del 31 agosto, del 31 ottobre e del 31 dicembre di ciascun anno e le rendono disponibili alla banca dati delle amministrazioni pubbliche entro i 30 giorni successivi. In questa fase iniziale, la rilevazione riguarderà lo stato delle opere al 30 giugno e l'invio dovrà avvenire tra il 30.09.2013 e il 20.10.2013 (articolo ItaliaOggi del 06.03.2013 - link a www.corteconti.it).

CONDOMINIO: Le nuove regole. L'entrata in vigore il 18 giugno consente al Parlamento di evitare che la norma arrivi «zoppa» al traguardo.
Condominio, riforma da rivedere. Va risolto il caso delle due maggioranze su opere per il risparmio energetico.
Nella riforma del condominio sono tante le cose da cambiare (si veda la scheda qui a fianco) ma tra le sviste del legislatore sull'uso più o meno inteso delle parti comuni una è decisamente vistosa: alcune modifiche al Codice civile ora risultano in aperto contrasto con altri articoli dello stesso Codice che non sono stati toccati dalla riforma. In particolare, il nuovo articolo 1120, comma 2, punto 2, prevede che le innovazioni aventi a oggetto opere e interventi volti al contenimento del consumo energetico, quali la produzione di energia attraverso l'uso di fonti rinnovabili, da parte del condominio o di terzi, sul lastrico solare o su altra idonea superficie comune, sono disposte con la maggioranza di cui al secondo comma dell'articolo 1136: la maggioranza degli intervenuti e almeno la metà del valore dell'edificio.
Ma lo stesso legislatore è intervenuto a modificare l'articolo 26, comma 2, della legge 10/1991, che prevede, per gli stessi interventi, una maggioranza meno qualificata: quella degli intervenuti, che rappresenti un terzo del valore dell'edificio. Questa discrepanza così marcata potrebbe essere giustificata dal fatto che nel secondo caso la delibera condominiale si fonderebbe su un preventivo attestato di certificazione energetica o, comunque, su una diagnosi energetica che consentirebbe ai condomini di effettuare una scelta più precisa e ponderata. Va anche detto che in un caso, quello dell'installazione della termoregolazione, usando l'articolo 26 (nuovo comma 5) diventa possibile anche l'indispensabile variazione della ripartizione delle spese, questa volta con la maggioranza del 1120, comma 2. In ogni caso la mancanza di coordinamento rischia fortemente di ampliare i contrasti già esistenti in condominio.
Ma non è finita qui. Il nuovo articolo 1122-bis del Codice civile consente l'installazione di impianti per la produzione di energia da fonti rinnovabili, a servizio di singoli proprietari, sul lastrico solare e su ogni altra idonea superficie comune, oltre che, naturalmente sulle parti di proprietà esclusiva dell'interessato senza alcuna preventiva delibera assembleare al riguardo. Solo qualora detti interventi vadano a modificare delle parti comuni, l'interessato è tenuto a darne comunicazione all'amministratore, indicando le opere che intende eseguire e le relative modalità di esecuzione delle stesse.
Le differenze sono evidenti. Tutto si gioca sulle parole "innovazione" e "modifica" delle parti comuni, termini tra i quali il confine rimane molto labile, soprattutto perché il legislatore afferma nell'articolo 1120 che questi interventi siano di natura innovativa per poi, nell'articolo 1122-bis, ritenere che queste opere, qualora siano nell'interesse di un singolo proprietario, possano semmai apportare delle modifiche alle parti comuni. Ma come contemperare questa norma, che necessariamente prevede un uso della parte comune a proprio esclusivo vantaggio (i pannelli solari, si sa, occupano buona parte del tetto), con l'ultimo comma degli articoli 1120 e 1102, rimasti invariati? In particolare l'articolo 1120, ultimo comma, vieta di rendere «talune parti comuni dell'edificio inservibili all'uso o al godimento anche di un solo condomino» e l'articolo 1102 stabilisce che ciascun partecipante può servirsi della cosa comune, purché non impedisca agli altri di farne parimenti uso. Tutto ciò è ovviamente impraticabile: l'installazione a favore di un singolo condomino di un impianto a pannelli solari sul tetto o sul lastrico condominiale finirà inevitabilmente con il compromettere pari uso di questa parte comune da parte di altro comproprietario.
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I temi più discussi
01|L'AMMINISTRATORE
L'amministratore dovrà avere un diploma delle superiori, la polizza Rc professionale e aver seguito un corso di formazione iniziale e quelli periodici. Ma, se ha già svolto questa funzione per almeno un anno nell'ultimo triennio, potrà fare a meno di diploma e corso di formazione iniziale. Se poi è uno dei condòmini, evita anche la Rc professionale e la formazione periodica. Tra i nuovi obblighi dell'amministratore c'è quello di chiedere il decreto ingiuntivo per i morosi, entro sei mesi dal consuntivo in cui sia indicata la spesa, e di redigere una contabilità trasparente, con registro di contabilità, riepilogo finanziario e nota esplicativa della gestione. I condòmini potranno verificare i giustificativi di spesa in ogni momento
02|LE DESTINAZIONI D'USO
La possibilità di «modificare» la destinazione d'uso delle parti comuni è una delle novità principali e apre la strada alla costruzione di box nel giardino o all'installazione di impianti di cogenerazione nei locali comuni. Ci vorrà l'80% dei condòmini e dei millesimi
03|I NUOVI IMPIANTI
Per decidere l'installazione di impianti (sull'intero edificio) di fonti rinnovabili, ricezione televisiva, videosorveglianza o per qualunque flusso informativo, occorre il consenso della maggioranza degli intervenuti all'assemblea, con almeno 500 millesimi. Gli impianti individuali sono sempre leciti, salvo il «decoro architettonico»
04|IL «DISTACCO»
Sancito per legge il diritto al «distacco» dal riscaldamento centralizzato, ma solo se non emergono notevoli squilibri di funzionamento o aggravi di spesa per gli altri condomini
05|ANIMALI
Non sarà più possibile vietare la detenzione di animali domestici con i regolamenti condominiali votati in assemblea
06|SCALE E ASCENSORI
Per scale e ascensori la suddivisione delle spese sarà calcolata solo per metà in base al valore millesimale e per l'altra metà esclusivamente in base al piano in cui si abita
07|IN ASSEMBLEA
Per l'assemblea in seconda convocazione ora ci vogliono almeno un terzo dei condòmini e dei millesimi, mentre prima questo minimo era richiesto solo per le delibere. Le impugnazioni delle delibere possono essere fatte solo dai condòmini assenti, dissenzienti o astenuti (articolo Il Sole 24 Ore del 06.03.2013).

PUBBLICO IMPIEGO: Lavoro. La Cassazione: legittimo il licenziamento del dipendente assente che aveva scelto di andare a caccia.
In malattia obblighi rigidi. Giusto il recesso se si svolgono attività che ritardano la guarigione.
ANALISI PREVENTIVA/ La valutazione sulla gravità dell'inadempimento va svolta in via preventiva e non serve un effettivo aggravamento dello stato di salute.
È legittimo il licenziamento del lavoratore che, durante il periodo di assenza dal lavoro per malattia, va a caccia con gli amici. E questo perché tale attività, per le modalità con cui si svolge, è incompatibile con la patologia (mal di schiena) dichiarata per giustificare l'assenza dal lavoro.
È questa la conclusione cui giunge la Corte di Cassazione con la sentenza 22.02.2013 n. 4559, che rinforza un orientamento già noto in sede di legittimità.
Non è raro che un lavoratore, durante il periodo di assenza dal lavoro per malattia, venga scoperto a svolgere attività poco compatibili con lo stato patologico denunciato. In questi casi, il datore di lavoro si trova di fronte a due strade: provare a mettere in dubbio la veridicità della malattia, oppure contestare al dipendente la condotta imprudente, che compromette la guarigione.
La prima strada è troppo complessa, perché passa per una complicata contestazione delle certificazioni mediche prodotte dal dipendente, e quindi nei casi di questi tipo l'azienda si orienta sempre verso la contestazione della condotta negligente. Questa scelta è stata fatta dal datore di lavoro anche nel caso deciso dalla Corte con la sentenza prima ricordata; un lavoratore è stato licenziato perché si è assentato dal posto di lavoro per il riacutizzarsi di un episodio di lombalgia, ma durante i giorni di cura è andato, per ben due giorni, a caccia in una valle del Trentino.
Durante le battute di caccia, il dipendente è rimasto per molto tempo appostato in un apposito gabbiotto, esponendosi a un alto tasso di umidità, e tenendo una postura inadatta alla patologia denunciata.
La Suprema corte ha giudicato valido il licenziamento, spiegando che il lavoratore assente da proprio domicilio durante il periodo di malattia può essere licenziato se il suo comportamento determina una violazione dei doveri generali di correttezza e buona fede e degli specifici obblighi contrattuali di diligenza e fedeltà.
La valutazione circa la gravità dell'inadempimento del lavoratore deve essere compiuta in via preventiva, nel senso che non deve effettivamente esserci un effettivo aggravamento delle sue condizioni; è sufficiente che l'attività svolta dal dipendente abbia messo a repentaglio la possibilità di guarigione tempestiva.
La pronuncia conferma quanto sostenuto in decisioni precedenti (ad esempio, nelle sentenze 10706/2008 e 9474/2009), con le quali già la Corte aveva chiarito che lo svolgimento di altra attività da parte del lavoratore durante lo stato di malattia è idoneo a giustificare il licenziamento se l'attività espletata costituisce indice di una scarsa attenzione del lavoratore alla propria salute e ai relativi doveri di cura e di non ritardata guarigione.
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MASSIMA
L'assenza dal domicilio per lo svolgimento di attività lavorativa o di altro genere del dipendente assente per malattia può giustificare il recesso del datore di lavoro in relazione alla violazione dei doveri generali di correttezza e buona fede e degli specifici obblighi contrattuali di diligenza e fedeltà, secondo una valutazione da compiere ex ante, non solo allorché tale attività esterna sia di per sé sufficiente a far presumere l'inesistenza della malattia, ma anche nell'ipotesi in cui la medesima attività possa pregiudicare o ritardare la guarigione e il rientro in servizio.
La valutazione sulla natura pregiudizievole di tale attività, costituisce giudizio di fatto riservato al giudice di merito, censurabile in sede di legittimità unicamente nel caso in cui dall'esame del ragionamento del giudice del merito sia riscontrabile il mancato o insufficiente esame di punti decisivi della controversia, oppure un insanabile contrasto tra le argomentazioni adottate - Corte di Cassazione, sentenza 4559/2013 (articolo Il Sole 24 Ore del 06.03.2013).